YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2008/10020
KARAR NO : 2008/12860
KARAR TARİHİ : 13.10.2008
MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi
Taraflar arasındaki kadastro tesbitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:
K A R A R
Kadastro sırasında … Köyü 237 ada 2 parsel sayılı 16833.74 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, tarla niteliği ve kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği nedeniyle davalı adına tesbit edilmiştir. Davacı Hazine, taşınmazın devletin hüküm ve tasarrufu altındaki yerlerden olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece davanın reddine ve dava konusu parselin davalı … … adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı Hazine tarafından temyiz edilmiştir.
Dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.
Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 5304 Sayılı Yasa ile değişik 4. maddesi hükmüne göre yapılmış, çekişmeli parsel orman alanı dışında bırakılmıştır.
Karara dayanak alınan ve uzman bilirkişi orman yüksek mühendisi … … tarafından düzenlenen raporda, çekişmeli 237 ada 2 sayılı parselin memleket haritasında beyaz renkte ve kapalılık oluşturmayan,yapraklı ağaçlık olarak görüldüğünü, bu nitelemenin … ağaçlarına ait olduğunu açıklanmış ve taşınmazın konumu da renksiz memleket haritasında parsel bazında gösterilmiştir. Dairenin iade kararı üzerine aynı bilirkişi tarafından düzenlenen krokili ek raporda ise, kadastro paftası ile orjinal renkli memleket haritası ile çakıştırılması sonucu taşınmazın iğne ve geniş yapraklı ağaçlarla çalıların karışımından meydana gelen karışık ağaçlı orman olarak nitelendirilen yeşil renkli alanda işaretlenmiştir. Ziraat Mühendisi … … tarafından hazırlanan 19.1O .2007 havale tarihli raporda ise, taşınmaz üzerinde 20 adedinin 100 yaşından fazla ve geri kalanın da değişik yaşlarda … ağaçları bulunduğu, boş kısımların ise, … arazisi olarak kullanıldığı bildirilmiştir. Uzman orman bilirkişi tarafından düzenlenen ve hükme dayanak alınan asıl rapor ile Dairenin iade kararı üzerine alınan ek krokili rapor birbiri ile çelişkili olduğu gibi, hükme dayanak alınan rapora ekli memleket haritasında taşınmazın konumu kadastro paftası ile memleket haritası çakıştırılmadığı için denetlenememektedir. Ayrıca, taşınmazın üzerindeki bitki örtüsü, yaşı, kapalılık oranı, bunların arazi üzerindeki dağılımı ve boş olan kısımlar da tesbit edilerek kroki üzerinde gösterilmemiştir. Denetlenemeyen çelişkili ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak hüküm kurulamaz.
Mahkemece, eski tarihli memleket haritası, … fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen … ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir mühendis ve bir … elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte … araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan … kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; … yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler … ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu … parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı; taşınmazın memleket haritasında ve kadastro paftasındaki konumu itibariyle 6831 Sayılı Yasanın 17. maddesi kapsamında orman içi açıklığı kapsamında bulunup bulunmadığı belirlenmeli, orman içi açıklıkların orman sayılacağı ve zilyetlikle kazanılamayacağı gözetilerek oluşacak sonuca göre bir karar verilmelidir.
Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle; davacı Hazinenin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA 13/10/2008 günü oybirliği ile karar verildi.