YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2009/11130
KARAR NO : 2009/13990
KARAR TARİHİ : 01.10.2009
MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi
Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi Orman Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:
K A R A R
Kadastro sırasında Kayrak Köyü … Mevkii 101 ada 156 parsel sayılı 4874.34 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, belgesizden tarla olarak kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği nedeniyle davalı adına tesbit edilmiştir. Davacı Orman Yönetimi, taşınmazın orman olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece, keşifte uygulanan resmi belgelere göre taşınmazın … arazisi niteliğinde bulunduğu gerekçesiyle davanın reddine ve dava konusu 156 parselin tespit gibi davalı … adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı Orman Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.
Dava, kadastro tespitine itiraza ilişkindir.
Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 5304 Sayılı Yasa ile değişik 4. maddesi hükmüne göre yapılmış, çekişmeli parsel orman alanı dışında bırakılmıştır.
Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Şöyle ki, hükme esas alınan uzman orman bilirkişi kurulu tarafından düzenlenen raporda çekişmeli taşınmazın halen buğday ekili olduğu, eğiminin % 2 olduğu, 1961 tarihli memleket haritasında, 1969 tarihli … fotoğrafında açıklık alanda kaldığı ve orman sayılmayan yerlerden olduğu açıklanarak taşınmazın resmi belgelerdeki konumunu işaretlemişlerdir. Dairenin 30.12.2008 tarih 2008/17273-9023 sayılı iade kararı üzerine aynı uzman bilirkişilerden ek rapor alınmış ve komşu parsellere ilişkin dava dosyaları dosya içerisine konulmuştur. Çekişmeli taşınmaza komşu olan 101 ada 154 parselin kadastro mahkemesinin 2006/171-267 sayılı dosyasında, 101 ada 155 parselin kadastro mahkemesinin 2006/172-268 sayılı dosyasında orman yönetiminin açmış olduğu davalar nedeniyle incelendiği, aynı uzman orman bilirkişileri tarafından çekişmeli taşınmazların eski tarihli resmi belgelerde ormanlık alanda kaldıkları ve orman sayılan yerlerden olduklarının açıklanarak taşınmazların bu belgelerde işaretlendikleri, mahkemece bu 101 ada 154 ve 155 parsellerin orman olarak tescilleri yolunda hüküm kurulduğu ve bu hükümlerin temyiz edilmeden kesinleştikleri saptanmıştır. Eldeki dosyada alınan ek rapor ile çekişmeli 101 ada 156 parselin memleket haritasında işaretlendiği yer ile asıl raporda işaretlendikleri yerler farklı olup, bilirkişilerce kaydırma yapılmış, ek raporda 156 parsel tamamen yeşil ormanlık alanda gösterilmiştir. kadastro mahkemesinin 2006/171-267 ve 2006/172-268 sayılı dosyalarında aynı uzman orman bilirkişi kurulu tarafından komşu 154 ve 156 parsellerin memleket haritasında işaretlendiği yer ile ek raporda çekişmeli 156 parselin işaretlendiği yer arasında rumuz ve renk olarak bir fark bulunmadığı halde neden çekişmeli 156 parselin orman olmadığı şeklinde görüş bildirildiği anlaşılamamıştır. Bu hali ile rapor çelişkili ve yetersizdir.
Mahkemece, eski tarihli memleket haritası, … fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen … ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis ve bir … elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte … araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan … kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 … ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 … ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 … ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; … yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; orman kadastrosu kesinleşmediğine göre, … ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu … parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir. Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle; davacı Orman Yönetiminin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde yatırana iadesine 01/10/2009 günü oybirliği ile karar verildi.