YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2009/18138
KARAR NO : 2009/19775
KARAR TARİHİ : 29.12.2009
MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi
Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı … Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:
K A R A R
Kadastro sırasında dava konusu … KÖYÜ, 140 ada 14 parsel sayılı taşınmaz 31170,73 m2 yüzölçümü ve FINDIK BAHÇESİ niteliğinde belgesiz zilyetlik nedeniyle davalı adına tespit edilmiştir.
Davacı, çekişmeli taşınmazın orman sayılan yerlerden olduğunu ileri sürerek dava açmıştır. Mahkemece davanın REDDİNE, davaya konu taşınmazın TESPİT GİBİ davalı adına TESCİLİNE karar verilmiş, hüküm davacı … YÖNETİMİ tarafından temyiz edilmiştir.
Dava kadastro tespitine itiraza ilişkidir.
Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 5304 Sayılı Yasa ile değişik 4. madde hükmüne göre yapılmıştır
Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Şöyle ki; karara dayanak alınan uzman bilirkişi raporunda, çekişmeli taşınmazın 1969 ve 1973 tarihli … fotoğrafı ile memleket haritasındaki konumu açıklanarak, öncesinin ne olduğu saptanılmaya çalışılmış ise de, yörede 1969 ve 1973 tarihli … fotoğrafı ile memleket haritasından daha eski tarihli fotoğraf ve haritalar bulunabileceğinden, mahkemece bu konu üzerinde durulup araştırma yapılmadığı, çevresindeki parsellerin dava konusu parselin yüzölçümüne oranla, çok … yüzölçümlü olduğu göz önüne alındığında, parselin aktüel durumunun ve taşınmazın tamamının fiili görünümünün anlaşılabilmesi için, çeşitli açılardan fotoğrafları çekilerek dosyaya eklenmediği gibi, üzerindeki ağaçların cinsi yaşı ve sayısı itibarıyla, zirai bilirkişiye inceleme yaptırılmadığı, ayrıca, davaya konu taşınmazın güneyindeki 107 ada 1 parsel sayılı taşınmazın orman niteliği ile Hazine adına tespit edildiği, ancak çekişmeli taşınmazın memleket haritasındaki konumunun işaretlendiği yere göre bu orman parselinin de orman sayılmayan alanda yer aldığı gözlenmiş olup, bu duruma göre orman bilirkişi raporunun çekişmeli yerin orman niteliğini ve hukuki durumunu duraksamaya yer vermeyecek biçimde gösterip göstermediği hususunda duraksama oluşmuştur. Eksik inceleme ve araştırmaya dayanan bilirkişi raporuna dayanılarak hüküm kurulamaz.
Bu nedenle, mahkemece öncelikle yöreye ait en eski tarihli (1973 tarihli memleket haritasından daha eski) memleket haritası ve … fotoğrafı olup olmadığı titizlikle araştırılarak, dosyaya getirtildikten sonra, önceki bilirkişiler dışında halen … ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis, bir ziraat mühendisi ve harita mühendisinden veya olmadığı takdirde bir tapu … memurundan oluşturulacak bilirkişi kurulu aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte,
çekişmeli taşınmaz ile geniş … araziye de uygulanmak suretiyle, taşınmazların öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan … kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; … yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; üzerinde bulunan ağaçların cinsleri yaşları, sayıları ve kapalılığı hesaplatılmalı, orman kadastrosu kesinleşmediğine göre, … ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, aynı orman parselinin değişik bölümleri hakkında açılıp da tutanak aslının bulunduğu dava dosyasında birleştirilecek olan davalarda dava edilen taşınmazların konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu … parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli, keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın 5-6 yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli; yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalıdır.
Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik incelemeye dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle; davacı … Yönetiminin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istekr halinde yatırana iadesine 29/12/2009 günü oybirliği ile karar verildi.