YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2009/2118
KARAR NO : 2009/2960
KARAR TARİHİ : 23.02.2009
MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi
Taraflar arasındaki tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi Orman Yönetimi, Hazine ve … vekili tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:
K A R A R
Hükmüne uyulan Yargıtay 20. Hukuk Dairesinin 28.03.2007 gün ve 2007/848-4041 sayılı bozma kararında özetle: “2863 Sayılı Kültür ve Tabiat Varlıklarını Koruma Yasasının 11. maddesine 5226 Sayılı Yasa ile yapılan eklemeye göre sit alanları zilyetlikle kazanılamaz. Bu nedenle, … Kaymakamlığının 29.04.2005 tarih 538 sayılı olurları ile arazi kadastro çalışmalarının durdurulmasına neden olan sit alanı çalışma alanını gösteren harita ve eki olan belgeler getirtilip yeniden yapılacak keşifte taşınmazın bu haritaya göre konumu ve zilyetlikle kazanılacak yerlerden olup olmadığının belirlenmesi” gereğine değinilmiştir. Mahkemece, bozma kararına uyulduktan sonra davanın kabulüne ve dava konusu … Köyü … bilirkişi krokisinde gösterilen 3026.21 m2 yüzölçümündeki taşınmazın davacı adına tapuya tesciline, … hakkındaki davanın husumet yönünden reddine karar verilmiş, hüküm davalılar Orman Yönetimi, Hazine ve … vekili tarafından temyiz edilmiştir.
Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, tescil niteliğindedir.
Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tesbit tarihinden önce 24.03.1966 tarihinde ilanı yapılıp kesinleşen orman kadastrosu bulunmaktadır. Daha sonra 1744 Sayılı Yasa ile 24.06.1982 tarihinde yapılıp dava tarihinde kesinleşen aplikasyon ve 2. madde uygulaması vardır. Bu güne kadar genel arazi kadastrosu yapılmamıştır.
Mahkemece bozmaya uyulmasına rağmen, bozmanın gerekleri tam olarak yerine getirilmemiştir.
Mahkemece, bozma ilamına uyularak yapılan araştırma sonucunda çekişmeli taşınmazın yörede 1965 yılında yapılan ve kesinleşen orman kadastrosunda, orman sınırları dışında kaldığı ve resmi belgelere göre de orman sayılmayan yerlerden ve ….. aktif yatağı ve Karayolları kamulaştırma haritası kapsamı dışında kalan ev, bahçe ve kültür arazisi niteliğinde ve 2863 Sayılı Yasanın 5663 Sayılı Yasayla değişik 11. maddesine göre de 3. derece doğal sit alanında zilyetlikle kazanılabilir yerlerden olduğu gerekçesiyle yazılı şekilde davanın kabulü yolunda hüküm kurulmuştur. Ne var ki; Dairenin 15.12.2008 gün ve 2008/12700 – 17551 sayılı iade kararı üzerine … Kadastro Müdürlüğünün 26.01.2009 gün ve 221 sayılı cevabi yazılarında “… Köyünde ilk tesis kadastrosunun 2005 yılında devam etmekte iken 2863 Sayılı Kültür ve Tabiat Varlıkları Yasasının 5663 Sayılı Yasa ile değişik 11. maddesinde 5226 Sayılı Yasanın 5. maddesiyle yapılan değişiklikler nedeniyle bu madde kapsamına giren yerlerde 3402 Sayılı Yasanın 14 ve 17. Maddelerine göre zilyetlik yoluyla tahdit ve tespitlerin yapılamayacağı … Köyündeki kadastro çalışmalarının … Kaymakamlığının 29.04.2005 gün ve 538 sayılı olurları ile durdurulduğu, ancak; … Köyü kadastrosunun 2009 yılı ihale programına alındığı ve kısa sürede çalaşmalara başlanacağı” bildirilmiştir. Bu durumda çekişmeli taşınmazın bulunduğu … Köyünde 3402 Sayılı Yasaya göre kadastro çalışmalarına başlanıp başlanmadığı tekrar sorulmalı, başlanılmış ve çekişmeli taşınmazla ilgili kadastro tespiti yapılarak tutanağının düzenlendiğinin bildirilmesi halinde 3402 Sayılı Kadastro Yasasının 26 ve 27. maddelerine göre eldeki dava kadastro tespitine itiraza dönüşeceğinden ve kadastro mahkemesi görevli olacağından öncelikle görevsizlik kararı verilen dava dosyasının kadastro mahkemesine gönderilmesine karar verilmelidir.
Şayet, arazi kadastrosu yapılmamış ise, mahkemece hükme dayanak alınan … bilirkişi raporunun, dosyadaki birden çok keşif ve raporlar bulunması nedeniyle hangi rapor olduğu, … bilirkişinin ismi ve raporun tarihi hüküm yerinde belirtilmediğinden hangi raporun esas alınarak hükmün infaz edileceği hususunda da duraksama meydana getirilmiştir. Medeni Yasanın 713. maddesine göre açılan tescil davalarında, eğer taşınmazın bulunduğu köyde genel arazi kadastrosu yapılmamışsa … bilirkişi raporunda belirlenen taşınmazın haritalar üzerinde yerinin işlenmesi gerekir. Bakanlar Kurulu Kararı ile kabul edilerek yürürlüğe konulan BÖHBÜY (Büyük Ölçekli Harita Bilgilisi Üretim Yönetmeliği) hükümlerine göre taşınmazın yerinin koordinatlı olarak düzenlenecek haritası hem 1/5000 ölçekli hem de 1/25000 ölçeklerine eşitlenerek kadastro çalışmalarına esas olmak üzere hazırlanan yada hazırlanacak fotogometri yöntemiyle düzenlenen harita üzerine işlenmesi gerekir. Bu hususların gözardı edilmesi de usul ve yasaya aykırıdır.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle; davalılar Hazine, Orman Yönetimi ve … vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcın istek halinde yatıranlara iadesine 23/02/2009 gününde oybirliği ile karar verildi.