YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2009/6585
KARAR NO : 2009/8729
KARAR TARİHİ : 28.05.2009
MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi
Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:
K A R A R
Kadastro sırasında, … Köyü 130 ada 114 parsel sayılı 16.871,37 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, … ve ev niteliği ile 1937 tarih 24 numaralı vergi kaydı ile kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği nedeniyle davalı adına tespit edilmiştir. Davacı … Yönetimi çekişmeli taşınmazın orman sayılan yerlerden olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece davanın kabulüne ve dava konusu parselin orman niteliği ile Hazine adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davalı tarafından temyiz edilmiştir.
Dava, kadastro tespitine itiraza ilişkindir.
Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 5304 Sayılı Yasa ile değişik 4. maddesi hükmüne göre yapılmış, çekişmeli parsel orman alanı dışında bırakılmıştır.
Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir.Zira hükme esas alınan uzman orman bilirkişi kurulu raporunda çekişmeli taşınmazın eğiminin %20-30 olduğu,üzerinde bir baraka ,… yapılmış bir ev bulunduğu ve kısmen … halinde kısmen de … halinde … kestane ve … ladin bireylerinin olduğu, 1960 tarihli memleket haritasını ve 1973 tarihli … fotoğrafını uyguladıklarını ve çekişmeli taşınmazın orman sayılmayan yerlerden olduğunu açıklayarak taşınmazın resmi belgelerdeki konumunu göstermişlerdir.uzman ziraat bilirkişisi ise taşınmazın … otlak vasfında olduğunu,üzerinde emekle yetişen meyve ağaçları ile 1 eski 1 … ev olmak üzere evler bulunduğunu … arazisi olduğunu açıklamıştır.mahkemece keşifteki gözlemde ise taşınmazın eğiminin % 5-10 olduğu, … ve ağaçlık vasfı taşıdığı, meyve ağaçları ile ladin kayın kestane ağaçlarının bulunduğu açıklanmıştır. Bu durumda ziraat raporu ile mahkemece gözlemi ve orman bilirkişi raporu arasında taşınmazın hali hazır durumu ile ilgili açıklamalarda çelişki bulunmaktadır.
Bu nedenlerle mahkemece, eski tarihli memleket haritası, … fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen … ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis ve bir … elemanı ve ziraat mühendisi aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte … araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan … kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün
-2-
2009/6585-8729
ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; … yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli, uzman ziraat bilirkişiden taşınmaz üzerindeki ağaçların cinsleri yaşları dağılımları ve taşınmazın üzerinde konumlarını açıklayan rapor alınarak eylemli durumda orman olan bölümler belirlenmeli, orman kadastrosu kesinleşmediğine göre, … ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu … parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir. Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle; davacı gerçek kişinin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde iadesine 28.05.2009 günü oybirliği ile karar verildi.