YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2009/9908
KARAR NO : 2009/13151
KARAR TARİHİ : 14.09.2009
MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi
Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı Hazine ve Orman Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:
K A R A R
Kadastro sırasında… Köyü 101 ada 307 ve 122 ada 1 parsel sayılı 1125,62 m2 ve 66657,61 m2 yüzölçümündeki taşınmazlar, orman niteliği ile belgesizden Hazine adına tesbit edilmiştir. Davacı, bu taşınmazlar içinde kendilerine atalarından mirasen intikal eden 50 dönüm miktarında tapulu tarlaların kaldığını, bu kısımların tespitinin iptali ile tarla niteliğinde adlarına tescili iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece,
1- Açılan Davanın Kısmen Kabul Kısmen Reddine,
2- Devrek ilçesi… Köyünde kain 101 ada 307 nolu parsel ile 122 ada 1 nolu parsele ilişkin yapılan kadastro tespitinin iptaline,
Teknik Bilirkişiler … … ve … … tarafından ibraz edilen 31/10/2008 havale tarihli ek rapor ve 25/03/2008 tarihli rapor dikkate alınarak 122 ada 1 nolu orman parseli içerisinde kalan, ekli 1 numaralı krokide A harfi ile gösterilen 280,01 m2 B harfi ile gösterilen 183,96 m2, C harfi ile gösterilen 834,29 m2, D harfi ile gösterilen 440,59 m2 yüzölçümünde olan yerlerin elbirliği mülkiyeti hükümleri gereğince … evlatları … , …, … ve … adlarına,
122 ada 1 nolu parsel içerisinde kalan ekli 2 numaralı krokide A harfi ile gösterilen 343,55 m2, B harfi ile gösterilen 681,82 m2, C harfi ile gösterilen 701,l6 m2, D harfi ile gösterilen 645,39 m2, E harfi ile gösterilen 572,55 m2 yüzölçümünde olan yerlerin el birliği mülkiyeti hükümleri gereğince … evladı …, … evladı … …, … evladı … …, … evladı … …, … evladı … …, … evlatları … …, … … ve … … adlarına takip eden son parsel numarası verilmek suretiyle,
122 ada 1 nolu parsel içerisinde kalan ekli 3 numaralı krokide A harfi ile gösterilen 289,9l m2, B harfi ile gösterilen 531,33 m2, C harfi ile gösterilen 3086,81 m2, D harfi ile gösterilen 213,22 m2, E harfi ile gösterilen 596,20 m2 yüzölçümünde olan yerlerin el birliği mülkiyeti hükümleri gereğince … evlatları …, … …, … evladı … , … evlatları … …, … , … evladı …, … evlatları …, … ,…, …, … …, … ve … adlarına takip eden son parsel numarası verilmek suretiyle tapuya kayıt ve tesciline,
122 ada 1 nolu parsel içerisinde kalan ekli 4 nolu krokide A harfi ile gösterilen 712,63 m2, B harfi ile gösterilen l671,57m2, C harfi ile gösterilen l817,83m2, D harfi ile gösterilen 474.78 m2, E harfi ile gösterilen 576, 10 m2 yüzölçümünde olan yerlerin el birliği mülkiyeti hükümleri gereğince … evladı …, … evlatları…, …, …. adlarına takip eden son parsel numarası verilmek suretiyle tapuya kayıt ve tesciline,
122 ada 1 nolu parsel içerisinde katan ekli 5 nolu krokide A harfi ile gösterilen 789,91 m2, B harfi ile gösterilen 602,79 m2, C harfi ile gösterilen 231,17 m2 yüzölçümünde olan yerlerin el birliği mülkiyeti hükümleri gereğince … evladı …, … evlatları … … ve … … adlarına takip eden son parsel numarası verilmek suretiyle tapuya kayıt ve tesciline,
122 ada 1 nolu parsel içerisinde kalan ekli 6 nolu krokide A harfi ile gösterilen 973,63 m2, B harfi ile gösterilen 847,88 m2, C harfi ile gösterilen 637,60 m2 yüzölçümünde olan yerlerin mirasçıları arasındaki devirler de nazara alınarak 2/5 payının … evladı …, 1/5 payının … evladı … , 1/5 payının … evladı … , 1/5 payının el birliği mülkiyeti hükümleri gereğince … evladı …, … evlatları …adlarına takip eden son parsel numarası verilmek suretiyle tapuya kayıt ve tesciline,
122 ada 1 nolu parsel içerisinde kalan ekli 7 nolu krokide A harfi ile gösterilen 902,28m2 yüzölçümünde olan yerin mirasçılar arasındaki intikaller de nazara alınarak 2/5 payının … evladı …, 1/5 payının … evladı … Kurnalı, 1/5 payının … evladı … Köktürk, 1/5 payının el birliği mülkiyeti hükümleri gereğince … evladı … …, … evlatları İlker …, İlkay … ve Tuncay … adlarına takip eden son parsel numarası verilmek suretiyle tapuya kayıt ve tesciline,
122 ada 1 nolu parsel içerisinde kalan ekli 8 nolu krokide A harfi ile gösterilen 131,34 m2, B harfi ile gösterilen 178,33 m2, C harfi ile gösterilen 372,67 m2 yüzölçümünde olan yerin 2/5 payının … oğlu …, 1/5 payının … evladı Dursune …, 1/5 payının … evladı … …, 1/5 payının … evladı Aynur … adlarına takip eden son parsel numarası verilmek suretiyle tapuya kayıt be tesciline,
122 ada 1 nolu parsel içerisinde kalan ekli 9 numaralı krokide A harfi ile gösterilen 216,20 m2, B harfi ile gösterilen 603,97 m2, C harfi ile gösterilen 384,48 m2, D harfi ile gösterilen 501,63 m2 yüzölçümünde olan yerlerin mirasçılar arasındaki devirler de nazara alınarak 2/5 payının … oğlu …, 1/5 payının … evladı Dursune …, 1/5 payının … evladı … …, 1/5 payının … evladı Aynur … adlarına takip eden son parsel numarası verilmek suretiyle tapuya kayıt ve tesciline,
122 ada 1 nolu parsel içerisinde kalan ekli 10 numaralı krokide A harfi ile gösterilen 400,05 m2, B harfi ile gösterilen 438,99 m2, C harfi ile gösterilen 434,58 m2, D harfi ile gösterilen 217,75 m2, E harfi ile gösterilen 16l,22 m2, F harfi ile gösterilen 48,23 m2, G harfi ile gösterilen 375,66 m2, H harfi ile gösterilen 238,26 m2, I harfi ile gösterilen 347,86m2, J harfi ile gösterilen 252,81 m2 yüzölçümünde olan yerlerin … evladı Kazim … adına takip eden son parsel numarası verilmek suretiyle tapuya kayıt ve tesciline,
122 ada 1 nolu parsel içerisinde kalan ekli 11 numaralı krokide B harfi ile gösterilen 1260,35 m2 yüzölçümünde olan yer ile dava konusu 101 ada 307 nolu parselin tamamının mirasçılar arasındaki devirler de nazara alınarak 4/24 payının … evladı …, 4/24 payının … evladı … …, 4/24 payının … evladı … …, 3/24 payın … evladı … …, 3/324 payın … evladı … Taslak, 6/24 payın … evladı … … adlarına takip eden son parsel numarası verilmek suretiyle tapuya kayıt ve tesciline,
122 ada 1 nolu parsel içerisinde kalan ekli 12 numaralı krokide A harfi ile gösterilen 468,63 m2, B harfi ile gösterilen 2116,48 m2, C harfi ile gösterilen 455,23 m2, D harfi ile gösterilen 742,57 m2, E harfi ile gösterilen 10l,40m2 yüzölçümünde olan yerlerin mirasçılar arasındaki devirler de nazara alınarak 4/8 payının … evladı …, 1/8 payının … evladı … …, 1/8 payının … evladı … Taslak, 2/8 payının … evladı … … adlarına takip eden son parsel numarası verilmek suretiyle tapuya kayıt ve tesciline,
122 ada 1 nolu parsel içerisinde kalan ekli 13 numaralı krokide A harfi ile gösterilen 462,58 m2 yüzölçümünde olan yerin el birliği mülkiyeti hükümleri gereğince … evladı …, …, … …, … …, … …, … Taslak ve … evladı … … adlarına takip eden son parsel numarası verilmek suretiyle tapuya kayıt ve tesciline,
122 ada 1 nolu parsel içerisinde kalan ekli 14 numaralı krokide A harfi ile gösterilen 43,39 m2, B harfi ile gösterilen 798,26 m2, C harfi ile gösterilen 544,86 m2, D harfi ile gösterilen 632,38 m2, E harfi ile gösterilen 395,17 m2 yüzölçümünde olan yerlerin ek rapor da nazara alınarak … oğlu … takip eden son parsel numarası verilmek suretiyle tapuya kayıt ve tesciline,
122 ada 1 nolu parsel içerisinde kalan ekli 15 nolu krokide A harfi ile gösterilen 227,96 m2, B harfi ile gösterilen 292,22 m2, C harfi ile gösterilen 153,85 m2 yüzölçümünde olan yerlerin el birliği mülkiyeti hükümleri gereğince … evlatları …, …, … …, … …, …, … evladı … evlatları … ve … … adlarına takip eden son parsel numarası verilmek suretiyle tapuya kayıt ve tesciline,
122 ada 1 nolu parsel içerisinde kalan ekli 17 ve 18 numaralı krokide 3 harfi ile gösterilen ek rapor da nazara alındığında 29l86,43 m2 yüzölçümünde olan yerin 122 ada 1 nolu parsel adı altında orman vasfı ile … adına tapuya kayıt ve tesciline, aynı ekli 17 ve 18 numaralı krokide A harfi ile gösterilen 75,00 m2, B harfi ile gösterilen 368,99 m2, C harfi ile gösterilen 272,78 m2, D harfi ile gösteri1en 19,79 m2, E harfi ile gösterilen 695,62 m2, F harfi ile gösterilen 329,14 m2, G harfi ile gösterilen 326,87 m2, H harfi ile gösterilen 465,55 m2, I harfi ile gösterilen l274,12 m2 yüzölçümünde olan yerlere takip eden son parsel numarası verilmek suretiyle orman vasfı ile … adına tapuya kayıt ve tesciline karar verilmiş, hüküm davalı Hazine ve Orman Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.
Dava, kadastro tespitine itiraza ilişkindir.
Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 5304 Sayılı Yasa ile değişik 4. maddesi hükmüne göre yapılmış, çekişmeli parsel orman alanı içinde bırakılmıştır.
Mahkemece, 3402 sayılı Yasanın 14 ve 17. maddelerinde öngörülen kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği ile mülk edinme koşullarının davalı yararına gerçekleştiği kabul edilmek suretiyle hüküm kurulmuş ise de; yapılan araştırma ve inceleme hüküm için yeterli bulunmamaktadır.
Mahkemece hükme esas alınan orman bilirkişi raporunda taşınmazların eski tarihli memleket haritasında açık alanda kaldığı bildirildiği halde, dairenin geri çevirme kararı üzerine aynı bilirkişilerce düzenlenen ek raporda taşınmazların yeşil renkli orman alanında kaldığı anlaşılmaktadır. Rapor bu haliyle kendi içinde çelişmekte olup, bu rapora dayanılarak hüküm kurulamaz. Ayrıca 1980’li yıllara ait … fotoğrafları incelettirilmemiş, keşifte taşınmazların konumu, … yapısı, üzerindeki bitki örtüsü ve … taşınmazlara göre arz ettiği özellikleri belirtir hakimin gözlemi zabta yazılmamış, uzman ziraat mühendisi bilirkişiden; taşınmazın niteliği hususundaki, komşu parsellerin … yapısı da mukayese edilmek suretiyle, taşınmazın … yapısı ve niteliğini belirtir ayrıntılı ve gerekçeli rapor alınmamış, taşınmazın fotoğrafları çektirilerek rapora eklenmemiş, komşu parsellere ait dayanak kayıtlar getirtilip uygulanmamıştır. Davacılar dava dilekçesinde tapu kaydına dayandıkları halde bu kayıtlar getirtilip uygulanmamış, taşınmazları kapsayıp kapsamadığı araştırılmamıştır.
Mahkemece, eski tarihli memleket haritası, … fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen … ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis ve bir … elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli
taşınmazlar ile birlikte … araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazların öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan … kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; … yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; orman kadastrosu kesinleşmediğine göre, … ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle,çekişmeli tüm taşınmazların konumunu … parsellerle birlikte aynı haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalıdır. Böylesine yapılacak bir araştırma sonucunda taşınmazların orman sayılmayan yerlerden olduğunun saptanması halinde zilyetlikle kazanma koşullarının araştırılması gerekir.
3402 Sayılı Kadastro Yasasının 17. maddesi gereğince orman sayılmayan, Devletin hüküm ve tasarrufu altında bulunan ve kamu hizmetine tahsis edilmeyen ve il, ilçe ve kasabaların imar planları kapsamında kalmayan araziden masraf ve emek sarfı ile imar ve ihya edilip tarıma elverişli hale getirilen (ev ve benzeri tesisler yapmak, dışarıdan … getirilerek tarıma elverişli hale getirmek imar ihya olarak kabul edilemez) ve imar ihyanın tamamlandığı tarihten tescil davasının açıldığı ya da tesbit tutanağının düzenlendiği güne kadar 20 yıl süreyle zilyet edildiği ileri sürülerek tapuya tescili istenen taşınmazların, Kadastro Yasasının 14. maddesinde yazılı diğer koşulların yanında niteliğinin, imar ihya edildiğinin ve üzerinde sürdürülen zilyetliğin, başlangıç ve süresinin, kullanılıp kullanılmadığının ve tasarruf sınırlarının ne olduğunun takdiri delil olan yerel bilirkişi ve tanık sözleri yanında, gerçeğin bir resmi olan en eski tarihli … fotoğrafı ile gerçeğin modeli olan memleket haritaları ile dava tarihinden ya da kadastro tesbit tarihinden 15 – 20 yıl önce en az iki zamanda birbirini izleyen bindirmeli olarak çekilen çiftli … fotoğrafları ve bu fotoğrafların yorumlanması ile üretilen memleket haritaları ve standart topografik fotogrametri yöntemi ile düzenlenen kadastro haritalarının, özellikle ön bindirmeli çekilen ve birbirini izleyen streoskopik çift … fotoğraflarının streoskop aletiyle ve üç boyutlu olarak incelenip taşınmazın niteliğinin, konumunun ve kullanım durumunun anlatılan bilimsel yöntemle kesin olarak belirlenmesi gerekir.
Somut olayda mahkemece, anlatılan biçimde bir araştırma ve inceleme yapılmamıştır.
O halde; dava konusu taşınmazların orman sayılmayan ve zilyetlikle kazanılabilecek yerlerden olduğunun belirlenmesi halinde, dava konusu taşınmaz ve etrafını gösterir ve ilk defa o yerde grafik ya da fotogrametri yöntemiyle düzenlenen 1/5000 ölçekli arazi kadastro paftasının orijinal fotokopi örneği ile taşınmaza bitişik ya da yakın komşu parsellerin, kadastro tespit tutanak örnekleri ve bu parsellere uygulanan tapu ve vergi kayıtları ilk oluşturulduğu günden itibaren tüm gittileri ile, yine en eski tarihli memleket haritası ve … fotoğrafları ile kadastro tespitine itiraz davalarında, tespit tutanağının düzenlendiği tarihten 15 – 20 yıl önce iki ayrı tarihte çekilmiş stereoskopik … fotoğrafları ve bu fotoğraflara dayanılarak üretilmiş orijinal renkli memleket haritaları bulunduğu yerlerden istenerek, bu belgeler Ziraat Fakültelerinin … bölümünden mezun olan bir ziraat mühendisi, bir Harita-Kadastro (Jeodezi ve Fotogrametri) mühendisi ile bir yüksek orman mühendisinden oluşturulacak bilirkişi kurulu aracılığıyla, dava konusu taşınmaz ile çevresine uygulanıp bu belgelerde dava
konusu yer belirlendikten sonra, … fotoğrafları ve dayanağı haritalar stereoskop aletiyle ve üç boyutlu olarak incelettirilip taşınmazların niteliğinin bu belgelerde ne şekilde görüldüğü, imar-ihya ve zilyetliğin hangi tarihte başlanılıp tamamlandığı belirlenmeli, bu belgeler ile kadastro paftası, pafta düzenlenmemişse dava konusu taşınmazın 23/06/2005 gün ve 9070 sayılı Bakanlar Kurulu Kararıyla yürürlüğe konulan … (Büyük Ölçekli Haritalar ve Harita Bilgileri Üretim Yönetmeliği) hükümlerine göre koordinatlı olarak düzenlenecek haritası hem 1/5000 ve hem de 1/25000 ölçeklerinde eşitlenerek kadastro paftası ile düzenlenen harita, komşu ve yakın komşu taşınmazları da içine alacak şekilde birbiri üzerine aplike edilmek suretiyle çekişmeli taşınmazların konumu, … fotoğrafları ile orijinal renkli memleket haritaları üzerinde gösterir biçimde bilirkişi kurulundan ayrıntılı ve bilimsel verileri içerir, topografik ve memleket haritalarından yararlanılarak taşınmazların gerçek eğim durumunu gösterir rapor alınmalı, dava konusu taşınmazın orman sayılmayan yerlerden olması veya kesinleşen orman kadastro sınırları dışında kalması ya da orman ve arazi kadastrosunun yapılıp kesinleştiği tarih ile dava tarihi arasında 20 yıldan fazla süre geçmesi o yerin kişiler adına tescili için yeterli olamayacağından bu şekilde yapılacak inceleme sonucu dava konusu yerlerin;
1) Orman sayılan veya orman rejimine girmiş (15.07.2004 günlü Resmi Gazetede yayınlanan Orman Kadastro Yönetmeliği madde 26) yerlerden yada 3402 Sayılı Yasanın 16. maddesinde belirtilen özel mülkiyete tabi olmayacak, kamu mallarından olduğunun belirlenmesi (3402 Sayılı Yasanın 16. md. A, B, C, D bentleri kapsamında kalan yerler),
2) Kamu hizmetine tahsis edilmiş olduğunun anlaşılması (3402 Sayılı Yasanın 17/1. maddesi gereğince orman yetiştirilmek üzere Orman Genel Müdürlüğüne tahsis edilen arazi ya da başka bir amaçla kamu hizmetine tahsis edilen arazi, imar-ihya ve zilyetlik yoluyla kazanılamaz. H.G.K. 03.06.1998 gün 1998/8-347-394 ve 12.12.2001 gün 2001/20-118-1156 S.K.),
3) İl, İlçe ve kasabaların … veya uygulamalı imar planlarının kapsadığı alanlarda kaldığının saptanması (3402 Sayılı Yasanın 17/2. md. H.G.K. 25.04.2001 gün 2001/20-390-396 S.K.),
4) Tescil davalarında, davanın açıldığı; kadastro tesbitine itiraz davalarında ise kadastro tespit tutanağının düzenlendiği tarihten 20 yıl önce çekilmiş … fotoğrafları ve bu fotoğraflardan üretilmiş memleket haritaları veya fotogometri yöntemiyle düzenlenen kadastro paftalarında zilyet ve tasarruf edilmeyen yerlerden olduğunun anlaşılması,
5) Kadastro tesbit ve tescil harici bırakma işleminin kesinleştiği tarihten tescil davasının açıldığı tarihe kadar 20 yıllık zilyetlik süresinin geçmemiş olması (H.G.K.’nun 22/03/1995 gün 1994/8-873-216 ve 19/02/1997 gün 1996/8-768-100 ve 24/09/1997 gün 1997/20-372-718 ve 18/02/1998 gün 1998/8-15-129 sayılı kararları),
6) O yerde orman kadastrosu kesinleşmiş olsun olmasın, taşınmazın 6831 Sayılı Yasanın 17/2. ve Orman Kadastrosunun Uygulaması Hakkındaki Yönetmeliğin 26/a. Maddeleri kapsamında orman içi açıklık konumunda bulunması (H.G.K.nun 10.12.1997 gün 1997/20-830-1034 ve 17.12.1997 gün 1997/20-808-1039 ve 22.10.2003 gün 2003/20-665-614 ve 11.10.2004 gün 2004/7-531-582 sayılı kararları ile orman içi açıklıkların zilyetlikle kazanılamayacağı kabul edilmiştir.),
7) Dava konusu taşınmazın veya yakın çevresinin arazi kadastro ekiplerince kadastro paftası üzerinde orman nitelemesi yapılarak tesbit ve tescil harici bırakılması (H.G.K.nun 21.01.2004 gün 2004/8-15-7 ve 12.05.2004 gün 2004/8-242-292 ve 12/03/2008 gün ve 2008/20-214-241 sayılı kararları),
8) Kadastro (Tapulama) Komisyonu tarafından orman sayılarak tesbit ve tescil harici bırakılması (H.G.K.nun, 24.10.2001 gün 2001/8-964-751 ve 13.02.2002 gün 2002/8-183-187 sayılı kararları),
9) 15.07.2004 günlü Resmi Gazetede yayınlanan Orman Kadastrosunun Uygulanması Hakkındaki Yönetmeliğin 26. maddesinin 2. fırkasında yazılı,
a) 4785 Sayılı Yasayla Devletleştirilmiş orman,
b) 3116 Sayılı Yasanın Geçici 1. maddesine göre kamulaştırılmış orman,
c) 6831 Sayılı Yasanın 3. maddesine göre orman rejimine alınmış yer,
d) Aynı Yasanın 13. maddesinin (B) bendine göre orman olarak ağaçlandırılan veya ağaçlandırılacak yer,
e) Aynı Yasanın 24. maddesine göre kamulaştırılan ya da diğer suretle orman yetiştirmek üzere kamulaştırılan yer,
f) Devlet Ormanı olduğuna dair kesinleşmiş mahkeme kararı bulunan yer,
g) Herhangi bir nedenle orman sınırı dışında kalmış orman,
h) Maliye Bakanlığınca orman olarak tahsis edilmiş yerlerden ağaçlandırılmış ya da ağaçlandırılmak üzere planlanmış saha,
j) Orman ve … muhafaza karakteri taşıyan funda ve makilik alan olduğunun belirlenmesi halinde bu tür yerlerin herhangi bir şekilde komisyonlarca sınırlama dışı bırakılmış veya orman sayılmamış olmasının bu yerlerin orman olma vasfını ortadan kaldırmayacağı düşünülerek başka bir araştırmaya gerek kalmadan Hazine davasının kabulü ile dava konusu taşınmazın orman niteliği ile Hazine adına tesciline karar verilmelidir (H.G.K…’nun 15/03/2006 gün 2006/8-106-68 sayılı kararı).
Yukarıda yazılı koşulların somut olayda bulunmaması halinde, taşınmazın öncesinin ne olduğu, imar-ihya yapılmışsa hangi tarihte başlanılıp bitirildiği, kimden kime kaldığı, zilyetliğin ne zaman başlayıp nasıl sürdürüldüğü ve ekonomik amacına uygun olup olmadığı, maddi olaylara dayalı ve ayrıntılı olarak, taşınmaz başında dinlenecek yerel bilirkişiler ile taraf tanıklarından sorulmalı, yerel bilirkişi ve tanık sözlerinin doğruluğu yukarıda belirtilen ve gerçeğin kendisi olan belgelere dayalı olarak düzenlenecek bilirkişi kurulu raporuyla denetlenmeli,
3402 Sayılı Yasanın 14/1. maddesinde yazılı 40 ve 100 dönüm kısıtlama araştırmasının aynı maddenin 03/07/2005 gün ve 5403 Sayılı … Koruma ve Arazi Kullanma Yasası ile değiştirilen 2. fıkrası hükümlerine göre yapılacağı düşünülerek, adına tescil kararı verilecek kişi ya da kişiler ile diğer mirasçılar ve onların miras bırakanları yönünden aynı çalışma alanı içerisinde belgesizden zilyetliğe dayalı olarak tesbit ve tescil edilen taşınmaz olup olmadığı, varsa cinsi, parsel numaraları ve miktarı, Tapu Sicil ve Kadastro Müdürlüklerinden ve yine, aynı kişiler tarafından açılan tescil davası olup olmadığı Hukuk Mahkemesi Yazı İşleri Müdürlüklerinden ayrı ayrı sorularak gerektiğinde tesbit tutanak örnekleri ve tapu kayıtları ya da tescil dava dosyaları getirtilip incelenmeli, dava konusu taşınmazın … ya da … … arazisi olup olmadığı konusunda (5403 Sayılı Yasanın 3/j maddesi ile Taşınmaz Malların Sınırlandırma Tespit ve Kontrol İşleri Hakkındaki Yönetmeliğin değişik 10. maddesinin ikinci fıkrası hükümlerine göre, … … arazisi: … yapılan bitkilerin büyüme devresinde ihtiyaç duyduğu suyun, su kaynağından alınarak yeterli miktarda ve kontrollü bir şekilde karşılandığı araziler olarak açıklandığından) ziraat mühendisinden yasanın amacına uygun rapor alınmalı, davacıların dayandıkları tapu kaydı var ise ilk oluşumundan itibaren tüm gittileri ile birlikte dosyaya getirtilerek, yerel bilirkişi yardımı ile uygulanmalı, dava konusu taşınmazları kapsayıp kapsamadığı belirlenmeli, değişebilir sınırlı ise miktarı ile geçerli kapsamı tayin olunmalı, bundan sonra toplanan delillerin tümü birlikte değerlendirilerek sonucuna göre bir karar verilmelidir.
SONUÇ:Yukarıda açıklanan nedenlerle; davalı … Yönetimi ve Hazinenin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde yatıran Orman Yönetimine iadesine 14.09.2009 günü oybirliği ile karar verildi.