YARGITAY KARARI
DAİRE : 21. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2009/16826
KARAR NO : 2010/13208
KARAR TARİHİ : 27.12.2010
MAHKEMESİ :İş Mahkemesi
Davacı, davalı işveren nezdinde 15.03.2001-04.11.2004 tarihleri arası çalıştığının tespitine karar verilmesini istemiştir.
Mahkeme ilamında belirtildiği şekilde, isteğin kabulüne karar vermiştir.
Hükmün, davalılardan Kurum vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve Tetkik Hakimi … tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tesbit edildi.
K A R A R
1-Dosyadaki yazılara, toplanan delillere, hükmün dayandığı gerektirici nedenlere göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışındaki diğer temyiz itirazlarının reddine,
2-Dava, davacının 15/03/2001 – 04/11/2004 tarihleri arasında geçen ve Kuruma bildirilmeyen sigortalı çalışmalarının tespiti istemine ilişkindir.
Mahkemece, davanın kabulü ile, davacının davalı işverene ait işyerinde 2001 yılı 3.ayında 16 gün, 4.ayında 30 gün, 5.ayında 31 gün, 6.ayında 30 gün, 7.ayında 31 gün, 8.ayında 31 gün, 9.ayında 30 gün, 10. ayında 31 gün, 11.ayında 30 gün, 12.ayında 31 gün, 2002 yılı 1.ayında 31 gün, 2.ayında 28 gün, 3.ayında 31 gün, 4.ayında 30 gün, 5.ayında 31 gün, 6.ayında 30 gün, 7.ayında 31 gün, 8.ayında 31 gün, 9.ayında 30 gün, 10.ayında 31 gün, 11.ayında 30 gün, 12.ayında 31 gün, 2003 yılı 1.ayında 31 gün, 2.ayında 28 gün, 3.ayında 31 gün, 4.ayında 30 gün, 5.ayında 31 gün, 6.ayında 30 gün, 7.ayında 31 gün, 8.ayında 31 gün, 9.ayında 30 gün, 10.ayında 31 gün, 11.ayında 30 gün, 12.ayında 31 gün, 2004 yılı 1.ayında 31 gün, 2.ayı 29 gün, 3.ay 31 gün, 4.ay 30 gün, 5.ay 26 gün, 7.ay 1 gün, 8.ay 31 gün, 9.ay 30 gün, 10.ay 31 gün, 11.ay 4 gün olmak üzere 15.03.2001-04.11.2004 tarihleri arasında toplam 1265 gün hizmet akdi ile ve asgari ücretle davalı kuruma bildirilmeksizin çalıştırıldığının tespitine karar verilmiştir.
506 sayılı Yasa’nın 79.maddesine göre işveren, bir ay içinde çalıştırdığı sigortalının sigorta primleri ve destek primi hesabına esas tutulan kazançlar toplamı ve prim ödeme gün sayıları ile bu primleri gösteren ve örneği yönetmelikle belirlenen asıl veya ek belgeleri ait olduğu ayı veya dönemi takip eden ayın sonuna kadar Kuruma vermekle ve Kurumca istenilmesi halinde iş yeri kayıtlarını ibraz etmekle veya sigortalı çalıştırmadığı takdirde, bu hususu sigortalı çalıştırmaya son verdiği tarihten itibaren bir ay içinde yazılı olarak Kuruma bildirmekle yükümlüdür. Ay içinde bazı işgünlerinde çalıştırılmadığı ve ücret ödenmediği beyan edilen sigortalıların otuz günden az çalıştıklarını açıklayan bilgi ve belgelerin işverence prim bildirgelerine eklenmesi şarttır.
Öte yandan 506 sayılı Yasada geçen “tam yıl” deyimi 360 takvim gününü ve “ay” deyimi otuz takvim gününü ifade ettiğinden aylık prim gün sayısı 30 olup bildirgenin verildiği ayın 28, 29 veya 31 gün çekmesi halinde de yine bildirgenin 30 gün üzerinden verilmesi gerekir.
Somut olayda; Mahkemenin bazı aylarda aylık prim gün sayısını 30 yerine hatalı olarak 28, 29 ve 31 gün kabul ederek kuruma bildirilmeyen gün sayısını hesaplaması usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir.
Ne var ki, bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden H.U.M.K.’nun 438/7. maddesi uyarınca hüküm bozulmamalı düzeltilerek onanmalıdır.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle hüküm fıkrasının (1.) bendinin tümüyle silinerek yerine,
“1- Hizmet tespiti davasının KABULÜ ile,
Davacının davalı işverene ait işyerinde 15.03.2001-04.11.2004 tarihleri arasında davalı Kuruma bildirilen 64 günlük süre dışında bildirilmeyen toplam 1246 gün süreyle asgari ücret üzerinden hizmet akdine dayalı olarak geçen ve Kuruma bildirilmeyen sigortalı çalışmalarının tespitine, ” rakam ve sözcüklerinin yazılmasına ve hükmün bu düzeltilmiş şekli ile ONANMASINA 27/12/2010 gününde oybirliğiyle ile karar verildi.