YARGITAY KARARI
DAİRE : 21. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2010/5276
KARAR NO : 2010/7982
KARAR TARİHİ : 05.07.2010

MAHKEMESİ :İş Mahkemesi

Davacı, 27.2.2004 tarihinden itibaren emekliliğe hak kazandığının ve anılan tarihten itibaren aylık bağlanmasına, aksi durumda … ve SSK’ya yatırılan primlerin iadesine karar verilmesini istemiştir.
Mahkeme ilamında belirtildiği şekilde, isteğin kabulüne karar vermiştir.
Hükmün davalı vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve Tetkik Hakimi … tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tesbit edildi.

K A R A R
1-Dosyadaki yazılara, toplanan delillere, hükmün dayandığı gerektirici nedenlere göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışındaki diğer temyiz itirazlarının reddine ;
2- Dava, davacıların 27.02.2004 tarihinde vefat eden sigortalı eş ve babaları olan muris …’dan dolayı askerlik borçlanmasının kabul edilerek ölüm aylığı bağlanması istemine ilişkindir.
Mahkemece,” Somut olayda, davacı murisinin 1972- 1975 tarihleri arasında 869 gün SSK lı , Esnaf … sigortalısı olarak tescil edildiği 25.08.1993 tarihinden itibaren 31.08.1994 tarihine kadar, 366 gün toplam(1235 gün) 3 yıl 5 ay 5 gün sigortalı hizmetinin bulunduğu anlaşılmaktadır. Ölüm aylığının bağlanması için 5 tam yıl prim ödeme koşulu murisin 1 yıl 8 ay askerlik borçlanmasının primlerini ödedikten sonra gerçekleşecektir. 18.01.2005 tarihindeki başvuru, davacılar murisinin öldüğü tarihte fiilen çalışması bulunmadığı gerekçesi ile Kurumca askerlik borçlanma talebinin reddi doğru değildir.Çalışılan son Kurum olduğundan …’un askerlik borçlanmasını kabul etmesi gerektiğinden Mahkemenin askerlik borçlanmasının kabul edilmesi gerektiğine yönelik kararı doğrudur.Ancak askerlik borçlanmasına yönelik prim borcu … dan sorularak bildirilen borç miktarının ödenmesi için davacılara mehil verilmelidir.Davacılar mehil gereğini yerine getirip askerlik borçlanma bedelini ödedikleri takdirde , diğer şartları da varsa ölüm aylığı bağlanmasına karar verilmesi, şartları yoksa ölüm aylığı talebinin reddine karar verilmesi gerekir.” Gerekçesi ile bozulan karara uyularak askerlik borçlanma talebinin kabulüne, 28.02.2004 tarihinden itibaren ölüm aylığı bağlanması gerektiğinin tesbitine karar verilmiştir.
Dosyada toplanan delillere göre davacıların murisi sigortalı …’ın askerlik borçlanmasının yapıldığı tarihteki 2 yıllık borçlanma bedeli Kuruma 2.275,64 TL olarak bildirilen değer üzerinden 12.02.2010 tarihinde davacılar tarafından ödenmiştir. Böylece davacıların murisi sigortalı …’ın yukarıdaki hizmetleri ile beraber toplam 5 yıl 5 ay 5 gün primi ödenen süresinin bulunduğu açıktır. Son Sigortalılık Esnaf … sigortalılığı olup 27.02.2004 tarihinde vefat etmiştir. 18.01.2005 tarihinde askerlik borçlanma talebi ile ölüm aylığı talebinde bulunan hak sahibi davacıların herhangi bir gelir ve aylığının bulunmadığı anlaşılmaktadır. Bu durumda davacıların yasal 5 yıllık sigortalılık süresi üzerinden ölüm aylığına hak kazandığı yolunda verilen tespit kararı yerinde ise de askerlik borçlanma bedelinin yatırıldığı 12.02.2010 tarihini takip eden aybaşı olan 01.03.2010 tarihinden itibaren yerine ölüm tarihini takip eden gün olan 28.07.2004 tarihinden itibaren ölüm aylığı bağlanmasına karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir.
Ne var ki, bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılamayı gerektirmediğinden hüküm bozulmamalı, H.U.M.K.’nun 438/7. maddesi gereğince düzeltilerek onanmalıdır.
SONUÇ:Yukarıda açıklanan nedenlerle hüküm fıkrasının tümüyle silinmesine, yerine,
“1-Davanın kısmen kabulü ile, davacılara eş ve babaları Paşa Pehliven’ın ölümü nedeni ile 01.03.2010 tarihinden itibaren ölüm aylığı bağlanması gerektiğinin tesbitine,fazla talebin reddine,
2-Davalı Kurum harçtan muaf olduğundan harç alınmasına yer olmadığına,davacı tarafından yatırılan peşin harcın karar kesinleştikten sonra istek halinde davacıya iadesine,
3-Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca 1000,00 TL avukatlık ücretinin davalıdan alınarak davacılara verilmesine,
4- Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca 1.000,00 TL avukatlık ücretinin davacılardan alınarak davalıya verilmesine,
5-Davacı tarafından yapılan toplam 128,00 TL yargılama giderinden takdiren 64,00 TL’ sinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,kalan yargılama giderinin davacı üzerinde bırakılmasına,” tarih,rakam ve sözcüklerinin yazılmasına ve hükmün düzeltilmiş bu şekli ile ONANMASINA, 05.07.2010 gününde oybirliği ile karar verildi.