YARGITAY KARARI
DAİRE : 22. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2012/30288
KARAR NO : 2013/3655
KARAR TARİHİ : 22.02.2013

MAHKEMESİ :İş Mahkemesi

DAVA : Davacı, feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini istemiştir.
Mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır.
Hüküm süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi … tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

Davacı İsteminin Özeti:
İş sözleşmesinin geçerli ve haklı sebep olmadan davalı işveren tarafından feshedildiğini belirten davacı işçi, feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini talep etmiştir.
Davalı Cevabının Özeti:
Davalı, davacının iş sözleşmesinin sık sık rapor alması ve devamsızlık yapması, verilen görevleri yerine getirmede isteksiz davranması ve düşük performans sergilemesi sebebi ile geçerli olarak feshedildiğini savunarak, davanın reddini istemiştir.
Mahkeme Kararının Özeti:
Mahkemece, toplanan delillere dayanılarak, davalının iş sözleşmesini fesihte haksız olduğu gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.
Temyiz:
Kararı davalı temyiz etmiştir.
Gerekçe:
Mahkemece davanın reddine karar verilmiştir.
4857 İş Kanunu’nun 19. maddesine göre: “Hakkındaki iddialara karşı savunmasını almadan bir işçinin belirsiz süreli iş sözleşmesi, o işçinin davranışına veya verimi ile ilgili sebeplerle feshedilemez. Ancak, işverenin 25. maddenin (II) numaralı bendi şartlarına uygun fesih hakkı saklıdır”. Bu hükümle, işçinin savunmasının alınması, işçinin davranışı veya verimi ile ilgili sebeplerle iş sözleşmesinin feshi için bir şart olarak öngörülmüş ve salt işçinin savunmasının alınmamasının tek başına, süreli feshin geçersizliği sonucunu doğuracağı ifade edilmiştir. İşverene savunma alma yükümlülüğünü, sadece iş sözleşmesinin feshinden önce yüklemektedir. İşçiye ihtar verilirken ise bu şekilde bir yükümlülük yüklememektedir. Dolayısıyla, işçiye davranışı sebebiyle ihtar verilirken, savunmasının alınmaması ihtarı geçersiz kılmaz. İşçinin savunması, sözleşmenin feshinden önce alınmalıdır. İşçi fesihten önce savunma vermeye davet edilmeli, davet yazısında davranışı sebebiyle işten çıkarma sebebi açık ve kesin bir şekilde belirtilmeli, makul bir süre önceden belirtilen yer, gün ve saatte hazır bulunması, bulunmadığı takdirde yazılı bir savunma verebileceğinin; bildirilen yerde belirtilen gün ve saatte hazır bulunmadığı ve de buna rağmen yazılı bir savunma vermediği takdirde savunma vermekten vazgeçmiş sayılacağının kendisine hatırlatılması şarttır. Fesih bildirimiyle birlikte veya fesihten sonra savunma istenmesi feshi geçersiz kılar. Keza, ihbar süreleri içinde savunma alınması da feshin geçersiz olması sonucunu doğurur.
Dosya içeriğine göre, davalı işyerinde 29.11.1989 tarihinden itibaren işçi olarak çalışan davacının iş sözleşmesinin 20.12.2011 tarihinde; 05.10.2011 tarihinde sık sık devamsızlık yapması, verilen görevleri yerine getirmekte isteksiz olması, düşük bir performans sergilemesi konusunda savunmasının istendiği, davacının savunma yapmaktan imtina ettiği, bu hususta kendisine ihtar verildiği, o günden sonra işe devam ve performansında bir gelişme olmadığı, 19.12.2011 tarihide tekrar savunmasının istediği, savunma yapmaktan tekrar imtina ettiği, kendisine ikinci kez ihtar verildiği, bu durumun fabrika yönetimince değerlendirildiği ve 20.12.2011 tarihi itibari ile iş sözleşmesinin feshine karar verildiği, kıdem tazminatının ve ihbar tazminatının ödeneceği belirtilerek feshedildiği anlaşılmaktadır. Davacının savunmasının usulüne uygun olarak talep edilip edilmediği dosya içeriği ile denetlenememektedir. Fesihten önceki savunmadan imtina tutanağında adı geçen tutanak mümzileri dinlenmeli, tutanak içeriğinin doğru olup olmadığı ve imzaların kendilerine ait olup olmadığı sorulmalı, savunmanın usulüne uygun olup olarak talep edilip edilmediği belirlendikten sonra oluşacak sonuca göre bir karar verilmelidir. Eksik inceleme ve araştırma ile yazılı şekilde davanın kabulüne karar verilmesi hatalı olup bozmayı gerektirmiştir.
Sonuç:
Temyiz olunan kararın, yukarıda yazılı sebepten dolayı BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine 22.02.2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.