Yargıtay Kararı 23. Ceza Dairesi 2016/8724 E. 2016/8380 K. 28.09.2016 T.

YARGITAY KARARI
DAİRE : 23. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2016/8724
KARAR NO : 2016/8380
KARAR TARİHİ : 28.09.2016

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Nitelikli dolandırıcılık, resmi belgede sahtecilik
HÜKÜM : TCK'nın 158/1-f-son, 62 , 53 ve 58 maddelerinin uygulanması ile 2 yıl 6 ay hpis ve 24.450.6 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına,
TCK'nın 204/1, 62, 53, 58 maddeleri uyarınca 1 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Sanığın temyiz talebinin süresinde olduğu kabul edilerek yapılan incelemede;
Sanığın katılanın temsilcisi olduğu şirket adına keşide edilmiş gibi tamamen sahte olarak hazırladığı çeki ciro ederek haksız menfaat elde etmek amacıyla faktoring şirketine kırdırmaya götürdüğünde polisler tarafından yakalandığı iddia ve kabul edilen olayda;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, sanığın yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
1) Sanığın söz konusu çeki kırdırmak için götürdüğünde faktoring şirketinin çekle ilgili araştırma yaparak çekin sahteliğini farketmesi üzerine polise haber verdiği ve çekin bedelinin ödenmediği tüm dosya kapsamından anlaşılmakla, sanığın eyleminin teşebbüs aşamasında kaldığı gözetilerek, nitelikli dolandırıcılık suçundan ceza tayin edilirken 5237 sayılı TCK'nın 35. maddesi uyarınca indirim yapılması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurularak fazla ceza tayin edilmesi,

2) 5237 sayılı TCK'nın 158. maddesinin 1. fıkrasının (e), (f) (j) ve (k) bentlerinde sayılan hallerde adli para cezasının tayininde eğer suçtan elde edilen haksız menfaat miktarı belli ise; o takdirde tespit olunacak temel gün, suçtan elde olunan haksız menfaatin iki katından az olmayacak şekilde asgari bu miktara yükseltilerek belirlenecek gün sayısı üzerinden arttırma ve eksiltmeler yapıldıktan sonra ortaya çıkacak sonuç gün sayısı ile bir gün karşılığı aynı Kanun'un 52. maddesi uyarınca, 20-100 TL arasında takdir olunacak miktarın çarpılması neticesinde sonuç adli para cezası belirlenecektir.Bu açıklama kapsamında sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 158/1, f, son maddesi gereğince haksız menfaat miktarının 14.670.36 TL ve haksız menfaatin iki katının 29.340.72 TL olması dikkate alınarak temel cezanın bu miktardan az olmayacak şekilde günlüğü 20 tl'den en az ''1468 gün adli para cezası'' olarak belirlenerek bunun üzerinden hesaplama yapılması gerektiği gözetilmeden doğrudan adli para cezası üzerinden hesaplama yapılması suretiyle eksik ceza tayini,
3)Sanığın adli sicil kaydında bulunan ve tekerrüre esas alınan ilamdaki suçun elektrik hırsızlığı olduğu, karar tarihinden sonra bu suçun 6352 sayılı kanun ile değişik 5237 sayılıı TCK'nın 163/3. maddesinde düzenlenen karşılıksız yararlanma suçuna dönüştüğü ve şartların gerçekleşmesi halinde ceza verilmesine yer olmadığına karar verilmesi seçeneğinin öngörüldüğü dikkate alındığında öncelikle mahkemesinden uyarlama yapılıp yapılmadığının sorularak tekerrüre esas olup olmadığının tekrar değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
4)TCK'nın 53/1. maddesinde düzenlenen hak yoksunluklarının uygulanması bakımından, Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 E, 2015/85 sayılı iptal kararının uygulanması zorunluluğu
Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA,aynı Kanun'un 326/son maddesi uyarınca sonuç ceza miktarı bakımından sanıkların kazanılmış haklarının saklı tutulmasına 28/09/2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.