YARGITAY KARARI
DAİRE : 3. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2017/5575
KARAR NO : 2017/16139
KARAR TARİHİ : 06.12.2017

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
HÜKÜM : Mahkumiyete dair

Mahalli mahkemece bozmaya uyularak verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;
Gereği görüşülüp düşünüldü;
Yerinde görülmeyen diğer itirazların reddine ancak;
1) Mağduru silahtan sayılan vasıta ile yaşamı tehlikeye girecek şekilde yaralayan sanık hakkında 5237 sayılı TCK’nin 86/1 maddesi uyarınca belirlenecek temel cezanın olayda silah kullanılması nedeniyle 86/3-e maddesi gereğince yarı oranında ve mağdurun yaşamsal tehlike geçirmesi nedeniyle TCK’nin 87/1-d maddesi uyarınca bir kat artırıma tabi tutulması, artırım sonucu bulunacak cezanın 5 yılın altında kalması halinde TCK’nin 87/1-son maddesi uyarınca 5 yıla çıkarılması ve indirimlerin bu miktar üzerinden yapılması gerektiği gözetilmeden “vücutta kemik kırığının rapor içeriğinde tarif edilmemesi nedeni ile cezanın beş yıldan az olamayacağına ilişkin hükmün sanık hakkında uygulanamayacağı” şeklinde yasal ve yerinde olmayan gerekçe ile uygulama yapılarak sanık hakkında eksik ceza tayini,
2) Dairemizin bozma ilamı ile “Olaya dair bilgisi ve görgüsü olan tanığın bulunmaması ve taraflar arasında yaşanan kavga olayının başlangıcına ilişkin tarafların birbirleriyle çelişen anlatımlarının bulunması karşısında, Yargıtay CGK’nin 22.10.2002 tarih ve 2002/4-238 esas ve 2002/367 sayılı kararında belirtildiği üzere ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığı belirlenemediğinden şüpheli kalan bu halden sanığın yararlandırılması suretiyle yaralama eylemini haksız tahrik altında gerçekleştirdiği kabul edilerek cezasından indirim yapılması gerekirken yasal ve yerinde olmayan gerekçe ile yazılı şekilde sanık hakkında 5237 sayılı TCK’nin 29. maddesinde belirtilen tahrik hükümlerinin uygulanmaması” gerekçesiyle önceki hüküm bozulduğu ve mahkemece bozma ilamına uyulduğu halde 5237 sayılı TCK’nin 29. maddesi uyarınca asgari oranda (1/4) haksız tahrik indirimi yapılması gerekirken yazılı şekilde (1/2) oranında haksız tahrik indirimi yapılmak suretiyle sanık hakkında eksik ceza tayini,
3) Anayasa Mahkemesi’nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas – 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK’nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafii ile üst Cumhuriyet savcısının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerle 6723 sayılı Kanunun 33. maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 06/12/2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.