YARGITAY KARARI
DAİRE : 5. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2021/11642
KARAR NO : 2022/15188
KARAR TARİHİ : 29.12.2022

İNCELENEN KARARIN;
MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : İhaleye fesat karıştırma
HÜKÜM : Beraat

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:
… müdafin temyiz itirazlarının adı geçen sanık hakkında davanın reddine karar verilmesi gerektiğinden bahisle beraat hükmüne, O yer Cumhuriyet savcısının temyiz itirazlarının sanık … haricindeki diğer sanıklar ve katılan vekilinin temyiz itirazlarının da tüm sanıklar haklarındaki beraat hükümlerine yönelik olduğu gözetilerek yapılan incelemede;
Yaklaşık maliyeti 7.525.590,19 TL olan ve 16/10/2008 tarihinde … Belediyesi tarafından gerçekleştirilen 2008/150631 kayıt numaralı Küçükkuyu Kanalizasyon İnşaatı Yapımı ihalesinin, 3.190.860,00 TL fiyat teklifi veren … İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketine verildiği ancak aynı ihalede … İnşaat ve Ticaret Limited Şirketince 1.996.565 TL fiyat teklifi verildiği, ihale komisyonunca bu teklifin şirketin sunduğu ticaret sicil gazetesinde ortaklık hisse oranlarının yer almadığı gerekçesi ile ihale dışı bırakıldığı, oysaki gerek idari şartname ve ihale ilanı gerekse ihale mevzuatında, ortaklık hisse oranlarını gösterir ayrı bir belgenin sunulacağına ya da ticaret sicil gazetesinde bu hususun belirtileceğine dair bir düzenlemenin yer almadığı, yine aynı ihalede … Yapı Taahhüt Boru Orman ve Akaryakıt Ürünleri Madencilik Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketinin 2.759.622,20 TL fiyat teklifi verdiği, ihale komisyonunca bu teklifin yazı ve rakam kısımlarının uyumsuz olduğu gerekçesi ile adı geçen firmanın ihale dışı bırakıldığı, yazı ve rakam ile belirtilen miktarlar arasında sadece 20 kuruşluk farkın bulunduğu, suç tarihinde yürürlükte bulunan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 59. maddesinde teklif mektubunda teklif edilen bedelin rakam ve yazı ile birbirine uygun olarak açıkça yazılmasının zorunlu olduğu, sunulan teklif mektuplarının şekil ve içerik bakımından bu maddede belirtilen niteliklere uygun olmamasının teklifin esasını değiştirecek nitelikte bir eksiklik olarak kabul edileceği belirtilse de aynı Yönetmeliğin 62. maddesinin (a) bendinde geçici teminat ve teklif mektuplarının kanunen taşıması zorunlu hususları hariç olmak üzere, sunulan belgelerde teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmayan bilgi eksikliklerinin bulunması halinde, bu tür bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgelerin idarelerce tamamlatılacağı ve suç tarihinde yürürlükte bulunan Kamu İhale Genel Tebliğinin “Aritmetik Hata” başlıklı maddesinde 4734 sayılı Kanun’un 37. maddesinin son fıkrası hükmü ile 36. maddesinde öngörülmüş olan teklifi oluşturan belgelerin düzeltilemeyeceği kuralına istisna getirildiği ve bu istisna ile teklif edilen fiyatları gösteren teklif mektubu eki cetvelde çarpım ve toplamlarda aritmetik hata bulunması halinde, isteklilerce teklif edilen birim fiyatlar esas alınmak kaydıyla, aritmetik hataların ihale komisyonu tarafından resen düzeltilmesi ile yapılan bu düzeltme sonucu bulunan teklifin isteklinin esas teklifi olarak kabul edileceği, Kanun’un aktarılan hükmüne göre, birim fiyat üzerinden teklif alınan ihalelerde teklif edilen birim fiyatlar esas alınmak kaydıyla, teklif mektubu eki cetveldeki çarpım ve toplamdaki hatalar sonucunda, toplam teklif bedelinin değişip değişmediğine bakılmaksızın hataların düzeltilmesinin gerektiğinin belirtilmesi karşısında, … isimli firmanın yazı ve rakam ile sunduğu teklif mektubundaki miktarlar arasındaki 20 kuruşluk farkın teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmayıp düzeltilebilecek bir hata olduğu anlaşılmakla, ihaleye katılma yeterliğine veya koşullarına sahip olan ve ihaleyi kazanan firmadan daha düşük fiyat teklifleri sunan … ve … isimli firmaların ihaleye veya ihale sürecindeki işlemlere katılmalarını engellemek suretiyle kamu zararına sebebiyet veren ihale komisyonu üyeleri olan sanıklar …, …, …, … ve … ile ihaleyi onaylayan ihale yetkilisi …’un, 5237 sayılı TCK’nın 235/2-(a-1) maddesi delaletiyle 235/1. maddesi uyarınca mahkumiyetlerine hükmolunması gerekirken yazılı şekilde beraatlerine karar verilmesi,
UYAP sisteminden yapılan sorgulamada; sanıklar haklarında benzer eylemleri nedeniyle ihaleye fesat karıştırma suçundan kamu davaları açıldığı tespit edilmiş olmakla, tüm mevcut davaların araştırılarak, derdest ise birleştirilmesinden, karara çıkmış ve kesinleşmiş ise onaylı ve okunaklı birer suretlerinin dosya arasına alınmasından sonra suç ve iddianame tarihlerine göre eylemler arasında hukuki kesinti oluşup oluşmadığı ile zincirleme suç hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağının, bu kapsamda en son suç tarihinin de saptanması, zincirleme suç hükümlerinin uygulanması gerektiğinin belirlenmesi halinde, TCK’nın 3 ve 61. maddeleri de gözetilerek, sanıklara TCK’nın 235. maddesi gereğince verilecek cezadan TCK’nın 43. maddesi uyarınca artırım yapıldıktan sonra varsa kesinleşen dava dosyalarından verilen cezanın mahsubu ile oluşur ise aradaki fark kadar cezaya hükmedilmesi, hukuki kesintinin gerçekleşmesi halinde ise ayrı ayrı ceza verilmesi gerektiği gözetilmeden, eksik araştırma sonucu yazılı şekilde hükümler kurulması,
Kanuna aykırı, O yer Cumhuriyet savcısı, sanık … müdafi ve katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükümlerin 5320 sayılı Kanun’un 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK’un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA 29/12/2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.