YARGITAY KARARI
DAİRE : 7. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2019/3847
KARAR NO : 2021/9560
KARAR TARİHİ : 09.09.2021
MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 5607 sayılı Yasaya aykırılık
HÜKÜM : Sanıklar …, … haklarında hükümlülük, müsadere, sanık … hakkında beraat
Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
I-Sanık … hakkında kurulan beraat hükmüne yönelik katılan Gümrük İdaresi vekilinin temyiz talebinin incelenmesinde;
Sanıkların içinde bulunduğu araçlarla öncü ve artçı şeklinde sigara kaçakçılığı yapılacağına dair ihbar üzerine saat 22:30 sıralarında usulüne uygun olarak yapılan aramada, sanık …’ın sürücülüğünü yaptığı, sanık …’ın yolcusu olarak bulunduğu 07 SN 015 plakalı araçtan kaçak sigara ele geçirilememiş ise de, sanık …’in kullandığı … plakalı araçtan 982 karton kaçak sigara ele geçirilmesi şeklinde gerçekleşen olayda;
Sanık …’in kullandığı araçta sanık …’a ait kredi kartı bulunup suça konu aracı sanık …’ın kiralaması, sanıkların cep telefonlarında CMK’nun 134. maddesi uyarınca verilen karar gereği yapılan incelemede, olay günü sanık …’ın sanık … ile karşılıklı olarak 21:48 ile 22:18 saatleri arasında 32 adet görüşmesi olduğunun tespit edilmesi karşısında sanık …’ın dosya kapsamına göre sanıklar … ve …’ın eylemine iştirak ettiği sabit olduğundan mahkumiyeti yerine, dosya kapsamına uygun olmayan gerekçeyle beraatine karar verilmesi,
II-Sanıklar … ve … hakkında kurulan mahkumiyet hükümlerine yönelik katılan Gümrük İdaresi vekilinin, sanık … ile sanıklar müdafilerinin temyiz talebinin incelenmesinde;
1-Sanıklar hakkında suç tarihinde yürürlükte bulunan ve 28.06.2014 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Yasanın 89. maddesiyle değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18-son cümle delaletiyle anılan Yasanın 3/5. maddesi uyarınca temel ceza belirlendikten sonra, aynı Yasanın 3/10. madde ve fıkrası gereğince uygulama yapılması gerektiği gözetilmeden, doğrudan 6545 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18. madde ve fıkrasından yazılı şekilde hüküm tesisi,
2-Hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasanın 62.maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği anlaşılmakla, 5237 sayılı TCK’nun 7. maddesi ve 7242 sayılı Yasanın 63. maddesi ile 5607 sayılı Yasaya eklenen geçici 12. maddenin 2. fıkrası gözetilerek ilgili hükümlerin yasal koşullarının oluşup oluşmadığının saptanması ve sonucuna göre uygulama yapma görevinin de yerel mahkemeye ait bulunması zorunluluğu,
3-5607 sayılı Yasanın 4/2. maddesinde belirtilen toplu kaçakçılık suçunun üç veya daha fazla kişi tarafından işlenebileceğinin belirtilmiş olması karşısında, sanıkların birlikte işledikleri iddia olunan fiilden dolayı eylemlerinin toplu kaçakçılık olarak değerlendirilip sonucuna göre sanıkların hukuki durumlarının tayin ve takdiri gerekirken, suç vasfında yanılgıya düşülerek eylemin bireysel kaçakçılık olarak nitelendirilmesi ile yazılı şekilde hüküm kurulmak suretiyle eksik ceza tayini,
4-24.11.2015 tarihli 29542 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi’nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
5-Dava konusu kaçak sigaraların 5607 sayılı Yasanın 13/1. maddesi yollamasıyla 5237 sayılı TCK’nun 54/4. maddesi uyarınca müsaderesine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde karar verilmesi,
6-Sanık … hakkında tekerrür hükümlerinin uygulanmasına karar verilirken sanığın adli sicil kaydındaki mahkumiyetlerinden en ağır cezayı içeren Mersin 1. Ağır Ceza Mahkemesi’nin 2008/266 Esas, 2008/394 Karar sayılı ilamının tekerrüre esas alınması gerekirken yazılı şekilde hüküm kurulması,
7-Sanık … hakkında hem adli para cezası hem de hapis cezası verildiği ve adli para cezaları için TCK’nun 58. maddesine göre tekerrür hükümleri uygulanamayacağı halde tekerrür hükümleri uygulanmasına karar verilirken hiçbir ayrım yapmaksızın sanığın cezasının TCK’nun 58. maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmesi ve 5237 sayılı TCK’nun 58. maddesi gereğince sanık hakkında cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin uygulanmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
8-Katılan kurum lehine verilecek maktu vekalet ücretinin sanıklardan eşit olarak tahsiline hükmedilmesi gerekirken müteselsilen tahsiline karar verilmesi,
Bozmayı gerektirmiş, katılan Gümrük İdaresi vekilinin ve sanık … ve müdafisinin, sanık … müdafisinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 09.09.2021 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.