YARGITAY KARARI
DAİRE : 7. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2021/23531
KARAR NO : 2021/18133
KARAR TARİHİ : 22.12.2021
MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 5607 sayılı Yasaya aykırılık
HÜKÜM : Hükümlülük, müsadere
Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
Suç tarihinde yürürlükte olan 6455 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18. maddesi ile 6545 ve 7242 sayılı Yasalar ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 3/18. maddesinin yollamasıyla 3/5, 3/10, 3/22, 5/2. maddeleri somut olaya uygulanarak belirlenen sonuç cezalar karşılaştırılmak suretiyle sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken, karma uygulama yapılarak yazılı şekilde karar verilmesi,
Kabule göre de;
1)5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesi uyarınca değerlendirme yapılırken suça konu eşyanın değerinin esas alınması gerekmekle, dosya kapsamına göre suça konu eşyanın gümrüklenmiş değeri 16.419,11 TL olmasına rağmen, sanığa etkin pişmanlık ihtarında bulunulurken hesaplanan ve gümrüklenmiş değerinin iki katı olan 32.838,22 TL’nin eşyanın değeri olarak kabulü ile bu değerin hafif ya da pek hafif olmadığı gerekçesiyle, sanık hakkında 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesi uyarınca indirim yapılmadan, yazılı şekilde karar verilmesi,
2) Suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Yasanın 5/2. fıkrasının “Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir. Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz” hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği, 5607 sayılı Yasanın 5/2-son cümlesinin “Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır” hükmünü içerdiği, sanığa soruşturma aşamasında etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmadığı, soruşturma aşamasında etkin pişmanlıktan faydalanma imkanı olduğu bildirilmeyen sanığa ödeme ihtaratında indirim oranının 1/2 olarak bildirilmesi gerekirken yazılı şekilde terditli olarak bildirilerek sanığın yanıltılması ve hakkında ödemediğinden bahisle etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanmaması,
3)Kararın gerekçe kısmında etkin pişmanlık için ödenmesi gereken miktarın ödenmemesi nedeniyle 5607 sayılı Yasanın 5/2-b maddesinin uygulanmadığı belirtilmesine ve sanığın anılan maddenin uygulanmasına engel teşkil eden sabıkası bulunmamasına rağmen, hükmün 5. fıkrasında tekerrüre esas sabıkası olduğundan bahisle 5607 sayılı Yasanın 5/2-b maddesinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilerek gerekçe ile hüküm arasında çelişkiye neden olunması,
Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 22.12.2021 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.