YARGITAY KARARI
DAİRE : 7. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2021/29104
KARAR NO : 2022/5478
KARAR TARİHİ : 21.03.2022
MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
I) Katılan … İdaresi vekilinin nakil aracının iadesine ilişkin hükme yönelik temyiz isteminin incelenmesinde;
Suçta kullanılan nakil vasıtasının üçüncü kişiye ait oluşu ve yakalanan kaçak eşya miktarı dikkate alınarak 5607 sayılı Yasanın 13/1 ve 5237 sayılı TCK’nun 54. maddelerine göre aracın iadesine ilişkin yerel mahkeme kararı usul ve yasaya uygun bulunduğundan katılan … İdaresi vekilinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle iade kararının ONANMASINA,
II) Katılan … İdaresi vekili ile sanık …’ın eşi …’ın, sanık hakkında kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik temyiz istemlerinin incelenmesinde ise;
1. Sanığın adli sicil kaydında bulunan Erzurum 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 2013/513 Esas, 2014/418 Karar sayılı ilamının tekerrüre esas teşkil ettiği anlaşılmakla, sanık hakkında TCK’nun 58. maddesinin uygulanması gerektiği gözetilmeksizin yazılı şekilde hüküm kurulması,
2. Sanık hakkında suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin 2 katı tutarını ödediği gerekçesiyle 7242 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesi uyarınca cezada etkin pişmanlık nedeniyle indirim uygulanmış ise de; 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesindeki;
“(2) Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine;
a) Soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında,
b) Kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında indirilir. Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir. Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır.
(3) İkinci fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi hâlinde uygulanmaz.” şeklindeki düzenlemede belirtildiği üzere, etkin pişmanlık hükümlerinden istifade şartı olarak failin kaçakçılık suçundan mükerrir olmaması gerektiği, dosya kapsamına göre ise sanığın sabıkasında gözüken Erzurum 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 2013/513 Esas, 2014/418 karar sayılı ilamının 5607 sayılı Yasaya muhalefet suçundan kurulan mahkumiyete ilişkin olduğu ve UYAP sisteminde yapılan incelemede, mahkemenin 7242 sayılı Yasa kapsamında getirilen lehe düzenlemelerin uyarlanması sonucu sanık hakkında 20.09.2021 tarihli karar ile yeniden mahkumiyet hükmü kurularak hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verildiği anlaşılmakla, kaçakçılık suçundan mükerrir sanık hakkında 5607 sayılı Yasanın 5/3. maddesi gereğince etkin pişmanlık hükmünün uygulama koşullarının oluşmadığı gözetilmeden yazılı şekilde cezada indirim yapılması suretiyle eksik ceza tayini,
3. Sanık hakkında takdiri indirim uygulama maddesinin 5237 sayılı TCK’nun 62/1. maddesi yerine fıkra numarası gösterilmeksizin TCK’nun 62. maddesinin yazılması ve yine gün adli para cezasının paraya çevrilmesi sırasında uygulama maddesinin TCK’nun 52/2. maddesi yerine TCK’nun 52. maddesi şeklinde gösterilmesi suretiyle CMK’nun 232/6. maddesine aykırı davranılması,
Yasaya aykırı, katılan … İdaresi vekilinin ve sanık …’ın eşi …’ın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 21.03.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.