YARGITAY KARARI
DAİRE : 7. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2022/11919
KARAR NO : 2022/18961
KARAR TARİHİ : 21.12.2022

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
Kilis 1. Asliye Ceza Mahkemesi’nin 29.04.2014 tarih 2013/1195 E, 2014/286 K sayılı kararında nakilde kullanılan aracın iadesine karar verildiği, kararın temyizi üzerine Yargıtay 19. Ceza Dairesi’nin 03.11.2020 tarih ve 2019/7585 E, 2020/13750K sayılı ilamı ile nakil aracının iadesine ilişkin kararın onandığı anlaşılmakla; bozma üzerine yapılan yargılama sonrasında nakil aracı hakkında yeniden müsaderesine yer olmadığına ilişkin kurulan hükmün hukuki değerden yoksun olduğu kabul edilerek sanık hakkında kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik yapılan incelemede;
Suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Yasanın 5/2. fıkrasının “Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir. Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz” hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve 5607 sayılı Yasanın 5/2-son cümlesi kapsamında “Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır” düzenlemesinin getirildiği cihetle, soruşturma aşamasında kendisine etkin pişmanlık hususunda ihtarat yapılmayan sanık hakkında, mahkemece suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine ödediği takdirde cezada yapılacak indirimin “1/2” olacağının bildirilmesi gerekirken, 1/3 oranında indirim yapılacağı belirtilmesi suretiyle sanığın yanıltıldığı gözetilerek, sanık hakkında ödeme yapmadığından bahisle etkin pişmanlık hükmünün uygulanmaması,
Kabule göre de;
1-Sanık hakkında temel cezanın belirlenmesinde TCK’nun 61/1.maddesinde yer almayan “sanığın sosyal ve ekonomik durumu” gerekçe gösterilerek temel cezanın tayini,
2-Hapis cezası ertelenen sanık hakkında; sanığın denetim süresi içinde kasıtlı suç işlenmesi halinde ertelenen cezanın kısmen veya tamamen infaz edileceği ve denetim süresini iyi halli geçirilmesi halinde cezanın infaz edilmiş sayılacağının ihtarına yer verilirken uygulama maddesinin gösterilmemesi suretiyle 5271 sayılı CMK’nun 232/6. maddesine aykırı davranılması,
3-Mahkum olduğu uzun süreli hapis cezası ertelenen sanık hakkında, TCK’nun 53/1. maddesinde düzenlenen hak yoksunluklarına hükmedilmemesi,
Yasaya aykırı, katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’nun 321.maddesi uyarınca BOZULMASINA, 21/12/2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.