YARGITAY KARARI
DAİRE : 7. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2022/13362
KARAR NO : 2023/37
KARAR TARİHİ : 09.01.2023

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 5607 sayılı Kanuna muhalefet
HÜKÜM : Hükümlülük, erteleme, suça konu kaçak eşyaların müsaderesine

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
Nakil aracının müsaderesine yer olmadığına ilişkin hükmün, Dairemizin 14/10/2020 tarihli, 2016/18771 Esas ve 2020/14576 Karar sayılı ilamı ile onanmasına karar verildiği cihetle, temyize konu kararda araç hakkında yeniden hüküm kurulması hukuken geçersiz kabul edilerek, katılan … İdaresi vekilinin sanık hakkında kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik temyiz isteminin incelenmesinde;
1. Sanığa etkin pişmanlık ile ilgili ihtaratı içeren tebligatın Tebligat Kanunu’nun 21. maddesine göre tebliğ edildiği, ancak bila-tebliğ iade edilmesi üzerine usulüne uygun olarak yeniden tebligat yapılmadığı gözetilerek,
15.04.2020 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesinin “Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine;
a) Soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında,
b) Kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında indirilir. Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet Savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir. Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır.” hükmünü içermesi karşısında;
Etkin pişmanlık hükümleri açıkça anlatılarak, soruşturma aşamasında ihtar yapılmayan sanığa gümrüklenmiş değerin iki katı tutarını ödemesi halinde 1/2 oranında indirim yapılacağının açıkça bildirilmesi ve sonucuna göre sanığın hukuki durumunun değerlendirilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
2. Dosya kapsamında bulunan … varakasına göre suç tarihi itibariyle suça konu eşyanın gümrüklenmiş değerinin “fahiş” kapsamında kaldığı gözetilmeden, “pek hafif” olarak değerlendirilerek indirim oranının belirlenmesi suretiyle sanık hakkında eksik ceza tayini,
3. Bozma öncesi verilen ve mahkumiyet hükmü yalnızca sanık tarafından temyiz edilen mahkemenin 01/07/2014 tarihli, 2013/599 Esas ve 2014/512 Karar sayılı hükmünde 10 ay hapis cezasının 6.000,00 TL adli para cezasına çevrilerek 20 eşit taksitte ödenmesine karar verildiği gözetilmeden, bozma kararından sonra 1412 sayılı CMUK’nun 326/son maddesinde düzenlenen cezada kazanılmış hak kuralına aykırı olarak sanık hakkında erteli 5 ay hapis cezasına karar verilmesi,

4. Sanığa verilen kısa süreli hapis cezası ertelendiği halde, TCK’nun 53/4. maddesine aykırı olarak hak yoksunluğuna karar verilmesi,
Bozmayı gerektirmiş, katılan … İdaresi vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 09/01/2023 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.