YARGITAY KARARI
DAİRE : 7. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2022/806
KARAR NO : 2022/5893
KARAR TARİHİ : 22.03.2022

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 5607 sayılı Yasaya aykırılık
HÜKÜM : Hükümlülük, erteleme, müsadere

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
1-Cumhuriyet Savcısının esas hakkındaki görüşünü sunmasından sonra CMK.nun 216. maddesine aykırı olarak sanığın esas hakkındaki diyecekleri ve son sözü sorulmaksızın mahkumiyet hükmü kurulmak suretiyle savunma hakkının kısıtlanması,
2-Sanık hakkında suç tarihinde yürürlükte olan 6111 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/5. maddesi ile 4733 sayılı Yasanın 8/2. maddeleri uyarınca cezalandırılması istemi ile dava açıldığı halde ek savunma hakkı tanınmadan 6545 ve 7242 sayılı Yasalar ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18. maddesi yollaması ile 3/5, 3/10, 3/22 madde ve fıkraları uyarınca cezalandırılmasına karar verilmesi,
3-7242 Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesinde “Yedinci fıkrası hariç, 3’üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine;
a)Soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında,
b)Kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında indirilir. Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir. Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır.” düzenlemesi karşısında, etkin pişmanlık hükümlerinin kovuşturma aşamasında uygulanmasının mümkün olduğu, sanığa soruşturma aşamasında etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmadığı da dikkate alınarak sanığa eşyanın gümrüklenmiş değerin iki katı tutarı yatırması halinde 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesi uyarınca verilecek cezadan 1/2 indirim yapılabileceği ihtarı yapılarak sonucuna göre hukuki durumunun değerlendirilmesi gerekirken, sanığa etkin pişmanlık hükmünün mahiyeti anlatılarak usulüne uygun ihtarat yapılmadan yazılı şekilde hüküm tesisi,
4-Sanık hakkında takdiri indirim uygulanırken uygulama maddesi olarak TCK.nun 62/1. madde ve fıkrası yerine TCK.nun 62. maddesinin gösterilmesi suretiyle CMK.nun 232/6. maddesine muhalefet edilmesi,
5-Katılan … ile duruşmadan haberdar olduğu halde, usulüne uygun olarak düzenlenmiş dilekçe ile veya duruşmada sözlü beyanda bulunarak 5271 sayılı CMK.nun 237. ve 238. maddelerine göre katılan sıfatını almayan Gümrük İdaresi’nin karar başlığında katılan
sıfatıyla ayrı ayrı gösterilmesi karşısında, hangi idareye verildiği belli olmayacak şekilde “…hüküm tarihinde yürürlükte bulunan A.A.Ü.T. Uyarınca 4.080,00 TL vekalet ücretinin sanıktan tahsili ile katılana verilmesine,” yazılmak suretiyle vekalet ücretine hükmedilmesi,
Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 22/03/2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.