YARGITAY KARARI
DAİRE : 9. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2021/1412
KARAR NO : 2021/8199
KARAR TARİHİ : 06.10.2021

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs (mağdureler … ile …’ye karşı)
HÜKÜM : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından (mağdureler … ile …’ye yönelik) mahkumiyet

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle başvurunun muhtevası ve inceleme tarihine kadar getirilen kanuni düzenlemeler nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:
Sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan (mağdure sayısınca) kurulan hükümlerin incelenmesinde;
5271 sayılı CMK’nın 225/1. maddesinde yer alan ”Hüküm, ancak iddianamede unsurları gösterilen suça ilişkin fiil ve faili hakkında verilir” şeklindeki düzenleme nazara alınarak yapılan değerlendirmede Cumhuriyet Başsavcılığınca düzenlenen 20.01.2012 günlü iddianamede sanık hakkında olay günü yaşları küçük mağdurelere organ sokmak suretiyle nitelikli cinsel istismarda bulunmaya teşebbüs ettiğinden bahisle beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçundan kamu davası açılıp, bunun dışında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu işlediğine dair usulüne uygun açılmış dava bulunmadığı gözetilmeden ayrıca bu suçtan da mahkumiyet hükümleri kurulması,
Sanık hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçundan (mağdure sayısınca) kurulan hükümlerin temyiz incelemesine gelince;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak:
Mağdurelerin aşamalardaki ifadeleri savunma doktor raporları ve tüm dosya içeriği nazara alındığında sanığın, olay günü işlettiği bakkala alışverişe gelen yedi ve dokuz yaşlarındaki, mağdureleri arka taraftaki odaya götürüp, alt kıyafetlerini çıkardıktan sonra organ sokmaya çalıştığına dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmayıp, mevcut haliyle cinsel organını her iki mağdurenin anal ve vajinal bölgelerine sürtme şeklinde sübuta eren eylemlerinin 5237 sayılı TCK’nın 103/1-6. maddelerinde düzenlenen beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun cinsel istismarı suçunu (mağdure sayısınca) oluşturduğu gözetilip, hükümlerden sonra yürürlüğe giren 6545 ve 6763 sayılı Kanunlarla getirilen değişikliklere göre belirlenecek lehe kanuna göre mahkumiyeti gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hükümler kurulması,
Kanuna aykırı, sanık müdafisinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK’nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 06.10.2021 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.