YARGITAY KARARI
DAİRE : 9. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2021/4116
KARAR NO : 2023/7480
KARAR TARİHİ : 09.11.2023

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2014/409 E., 2015/27 K.
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜM : Ceza uygulanmasına yer olmadığına, mahkûmiyet
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Suç sürüklenen çocuklar hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ
Adana 4. Ağır Ceza Mahkemesinin, 27.01.2015 tarihli ve 2014/409 Esas, 2015/27 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk … hakkında Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun
kılma suçlarından açılan davada 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 223 üncü maddesinin dördüncü fıkrasının (b) bendi uyarınca ceza uygulanmasına yer olmadığına ve suça sürüklenen çocuk … hakkınd Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından açılan davada 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci, üçüncü, dördüncü fıkraları ile 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve son cümlesi ve 62 nci maddeleri uyarınca 5 yıl 10 ay hapis ve 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (b) bendi, beşinci fıkrası ve 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve son cümlesi uyarınca 3 yıl 9 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. Mağdur Vekilinin Temyiz İsteği
…’a ceza verilmemesi ve …’e verilen cezada 5237 sayılı Kanun’un 31 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca indirim yapılmasının yasaya aykırı olduğuna ilişkindir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk … Müdafilerinin Temyiz İsteği
…’in mağduru evine almadığına, mağdur ve tanıkların tüm beyanlarının çelişkili olduğunu, müştekinin beyanları ile mağdurun beyanları arasında bile çelişkilerin bulunduğuna, bu durumda mahkûmiyet kararı verilmesini yasal olmadığını, mağdurun alınan raporunda kesin olarak fiili livata teşhisinin bulunmadığını, bu halde suça sürüklenen çocuğun beraatine karar verilmesi gerektiğine, mağdurun hazırlıkta …’un kendisine bir şey yapmadığını söylemesine rağmen duruşmada pipisini popsuna soktuğunu söylediğine, ÇİM’de düzenlenen görüşme tutanağına göre mağdurun yönlendirmeye açık olduğuna, mağdurdan alınan anal sürüntüde suça sürüklenen çocuğa ait bulgu çıkmadığına, somut delil yokken mahkûmiyet kararı verilmesinin yasal olmadığına, suçu kabul etmemekle birlikte mağdurun anlatımından suçun sarkıntılık aşamasında kaldığına, Mahkemenin cebirin ne şekilde kullanıldığını açıklamadığına ve 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin üçüncü fıkrasının uygulanmasının yasal olmadığına, ayrıca 5237 sayılı Kanun’un 109 uncu maddesindeki suçun yasal unsurlarının bulunmadığına ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR
Mahkemesince; “Katılan küçük mağdur …’in 01/06/2006 doğumlu olduğu, suça sürüklenen çocuk …’nin 07/09/1999 doğumlu olduğu, suça sürüklenen çocuk …’in ise 25/08/2000 doğumlu olduğu, Suç tarihi olan 19/06/2014 günü; küçük mağdurun 8 yaşını ikmal ettiği ve 9 yaşının içerisinde olduğu, suça sürüklenen çocuk …’in 14 yaşını ikmal ettiği ve 15 yaşının içerisinde olduğu, suça sürüklenen çocuk …’un ise 13 yaşını ikmal ettiği ve 14 yaşının içerisinde olduğu, 19/06/2014 günü SSÇ … ile SSÇ …’un, SSÇ …’in evinde oldukları, küçük mağdurun ise tanık … ile kendi evinde oyun oynadığı, SSÇ …’in, tanık …’e ‘… …’a söyle, tabletini getirsin, oyun yükleyelim’ dediği, Küçük mağdurun evine giden tanık …’in, ‘tabletine oyun yüklemek için SSÇ …’in katılan küçük mağduru çağırdığını’ söylediği, bu sırada orada bulunan tanık …’in kendi evine gittiği, küçük mağdur ile tanık …’in ise SSÇ …’in evine gittikleri, SSÇ … ve …’un, tanık …’i ‘senin tabletine sonra oyun yükleyeceğiz’ diyerek eve almadıkları, sadece küçük mağduru eve aldıkları ve akabinde evin kapısını kilitleyerek perdeleri kapattıkları, küçük mağduru zorla evin yatak odasına götürdükleri, SSÇ …’un, küçük mağdurun ellerini tuttuğu, SSÇ …’in ise küçük mağdurun şortunu ve külotunu indirdiği ve akabinde SSÇ …’in cinsel organını tükürükleyerek küçük mağdurun poposuna soktuğu, Daha sonra suça sürüklenen çocukların, küçük mağdurun evden ayrılmasına izin verdikleri, küçük mağdurun yolda karşılaştığı tanık …’e olayı anlattığı,
Adana Numune Eğitim Ve Araştırma Hastanesi’nin 21/06/2014 tarih ve 73 sayılı Raporuna göre; küçük mağdurun anal muayenesinde saat dört hizasında anüs plilerinde hiperemi ve yüzeyel abrazyon, saat on iki hizasında venlerde dolgunluk görüldüğü, lazerasyon, taze kanama yada eski skar dokusu saptanmadığı, anal muayenede saptanan anal hyperemi ve yüzeyel cilt erezyonunun anal hijyen bozukluğu, kronik kabızlık, gibi klinik durumlarda görülebileceği gibi, sürtme sürtünme ilaveten kayganlaştırıcı madde kullanımı ile gerçekleşen anal bölgeye organ veya sair cisim sokulması durumlarında da görüleceği, mevcut durumun adli tahkikat ve çocuk psikiyatrisi klinik değerlendirmesi ile birlikte aydınlatılmasının uygun olduğu,
Ç.Ü. Tıp Fakültesi Çocuk Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Ana Bilim Dalı’nın 08/12/2014 tarih ve 3297 sayılı Raporuna göre; küçük mağdurun olay nedeniyle ruh sağlığının bozulmadığı,
Ankara Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğü’nün BYL-14-07922 nolu Uzmanlık Raporu incelendiğinde; yargılamaya katkı sağlayacak bir tespitte bulunulamadığı,
Adana Dr. Ekrem … Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesi’nin 08/07/2014 tarih ve 67971284\ 140010929 sayılı Sağlık Kurulu Raporu ile 01/12/2014 tarihli Sosyal İnceleme Raporu birlikte değerlendirildiğinde; SSÇ …’in işlediği suçun hukuki anlam ve sonuçlarını algılayıp, davranışlarını yönlendirme yeteneğinin gelişmiş olduğu,
Adana Dr. Ekrem … Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesi’nin 08/07/2014 tarih ve 67971284\ 140010928 sayılı Sağlık Kurulu Raporu ile 01/1272014 tarihli Sosyal İnceleme Raporu birlikte değerlendirildiğinde; SSÇ …’un suçun hukuki anlam ve sonuçlarını algılayabildiği fakat içinde bulunduğu gelişme dönemi itibariyle davranışlarını yönlendirme yeteneğinin tam olarak gelişmediği, Mahkememizce tespit ve kabul edilmiştir.

Suça sürüklenen çocukların savunmalarına itibar edilmemiş ve suça sürüklenen çocukların fikir ve eylem birliği içerisinde hareket ettikleri, küçük mağduru tabletine oyun yükleyeceğiz hilesi ile kandırıp eve aldıkları, kapıyı kilitleyip perdeleri çektikten sonra SSÇ …’un zorla küçük mağdurun ellerinden tuttuğu, SSÇ …’in de cinsel organını tükürükleyip zorla küçük mağdurun poposuna soktuğu kanaatine varılmıştır.

Suça Sürüklenen Çocuk … İle İlgili Olarak: ‘SSÇ … ile SSÇ …’un fikir ve eylem birliği içerisinde hareket ettikleri, SSÇ …’un zorla küçük mağdurun ellerinden tuttuğu, SSÇ …’in de cinsel organını tükürükleyerek zorla küçük mağdurun poposuna soktuğu’ şeklindeki eylem değerlendirildiğinde; SSÇ …’in eylemine uyan TCK 103/1-a, 103/2, 103/3, 103/4, 31/2-son, 62 maddeleri kapsamında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkumiyetine karar verilmiştir. ‘Fikir ve eylem birliği içerisinde hareket eden suça sürüklenen çocukların ayrıntısı yukarıda oluş- kabul kısmında izah edildiği şekilde küçük mağduru tabletine oyun yükleyeceğiz hilesi ile kandırıp eve aldıkları, kapıyı kilitleyip perdeleri çektikten sonra SSÇ …’un zorla küçük mağdurun ellerinden tuttuğu, SSÇ …’in de cinsel organını küçük mağdurun poposuna soktuğu’ dikkate alındığında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun işlendiği zaman diliminde çocuğun cinsel istismarı suçunun da işlenmesinin kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun oluşumunu ortadan kaldırmayacağı gözetilerek küçük mağdurun hareket özgürlüğünü cinsel amaçla engelleyen SSÇ …’in TCK 109/2, 109/3-b-f, 109/5, 31/2, 62 maddeleri kapsamında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun nitelikli halinden de mahkumiyetine karar verilmiştir.

Suça Sürüklenen Çocuk … İle İlgili Olarak:
SSÇ … hakkında TCK 37/1 maddesinin delaletiyle çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kamu davası açılmıştır. Tüm dosya kapsamına göre yukarıda oluş- kabul kısmında izah edildiği şekilde SSÇ …’un, SSK … ile fikir ve eylem birliği içerisinde hareket ederek fiil üzerinde hakimiyet kurduğu, SSÇ … ile birlikte müşterek fail oldukları kanaatine varılmış ise de; Adana Dr. Ekrem … Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesi’nin 08/07/2014 tarih ve 67971284\ 140010928 sayılı Sağlık Kurulu Raporu ile 01/12/2014 tarihli Sosyal İnceleme Raporu birlikte değerlendirildiğinde; SSÇ …’un suçun hukuki anlam ve sonuçlarını algılayabildiği fakat içinde bulunduğu gelişme dönemi itibariyle davranışlarını yönlendirme yeteneğinin tam olarak gelişmediği dikkate alınarak TCK 31/2 ve CMK 223/b maddeleri gereğince SSÇ … hakkında ceza verilmesine yer olmadığına ve 5395 sayılı ÇKK 5/1-a maddesi uyarınca danışmanlık tedbiri uygulanmasına karar verilmiştir.” şeklinde karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE
A. Suça Sürüklenen Çocuk … Hakkında Kurulan Hüküm Yönünden
Tüm dosya kapsamı ve gerekçe içeriğine göre mahkemece kabul ve takdir kılınmış ceza verilmesine yer olmadığına dair hüküm usul ve kanuna uygun olduğundan, mağdur vekilinin temyiz talebi yerinde görülmemiştir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk … Hakkında Kurulan Hüküm Yönünden
Muhakeme safahatını yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede, iddia ve savunma ile tüm delillerin eksiksiz olarak kararda gösterildiği, hükmedilen cezaların nevi ve miktarı itibarıyla kanuni sınırlar içinde tayin edildiği anlaşıldığından, mağdur vekili ve suça sürüklenen çocuk müdafilerinin temyiz talepleri yerinde görülmemiştir.

V. KARAR
Gerekçenin (A) ve (B) bölümünde açıklanan nedenle Adana 4. Ağır Ceza Mahkemesinin, 27.01.2015 tarihli ve 2014/409 Esas, 2015/27 Karar sayılı kararı yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden mağdur vekili ve suça sürüklenen çocuk … müdafiilerinin temyiz sebeplerinin reddiyle hükümlerin, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

09.11.2023 tarihinde karar verildi.