YARGITAY KARARI
DAİRE : 13. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2006/16294
KARAR NO : 2007/5079
KARAR TARİHİ : 09.04.2007
MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi
Taraflar arasındaki menfi tesbit davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde taraflar avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.
K A R A R
Davacı, davalı ile taşınmaz satımına ilişkin yapılan harici sözleşme gereğince cezai şart tutarının tahsili için aleyhine icra takibi yapıldığını ileri sürerek sözleşme geçersiz olduğundan takipten dolayı borçlu olmadığının tesbitine ve % 40 tazminata karar verilmesini istemiştir.
Davalı, davanın reddini dilemiştir.
Mahkemece, davacının borçlu olmadığının tesbitine ve takibin iptaline, % 40 tazminat talebinin reddine karar verilmiş; hüküm, davacı ve davalı tarafından temyiz edilmiştir.
1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre , davalının tüm davacının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan itirazlarının reddi gerekir.
2-Davalı tarafından davacı aleyhine 10.000,00 YTL. asıl ve 85,00 YTL.işlemiş faiz üzerinden icra takibi yapılmış ve mahkemece bu takipten dolayı davacının borçlu olmadığının tesbitine , %40 tazminatın reddine karar verilmiştir. HUMK. 1.maddesi gereğince faiz, icra tazminatı ve giderler görevini tesbitinde hesaba katılmadığı gibi, müddeabih takip konusu tutar olup % 40 tazminat tutarı müddeabihe dahil değildir. Bu nedenle davanın kabul edildiği gözetilerek davacı aleyhine yargılama gideri ve vekalet ücretine karar verilmemesi gerekir. Mahkemece davalı lehine yargılama gideri ve vekalet ücreti takdiri usul ve yasa aykırı olup bozma nedenidir. Ne var ki, bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden usulün 438/7 maddesi uyarınca, hükmün düzeltilerek onanmasına karar verilmesi gerekmiştir.
SONUÇ: Yukarıda (1) numaralı bentte açıklanan nedenlerle davalının tüm davacının diğer temyiz itirazlarının reddine, (2) numaralı bent gereğince mahkeme kararının hüküm başlıklı bölümünün 6.paragrafındaki “ davalı yararına 400 YTL. vekalet ücretinin “ ibarelerin karardan çıkartılmasına yine 8. bentteki ibarelerin de karardan çıkarılarak yerine “ 14,00 YTL davetiye giderinin davalıdan tahsiline davacıya verilmesine “ söz ve rakamlarının yazılmasına, hükmün bu değiştirilmiş ve düzeltilmiş şekliyle ONANMASINA , 12,20 YTL peşin harcın istek halinde davacıya iadesine, aşağıda dökümü yazılan 407,60 YTL kalan harcın davalıdan alınmasına, 9.4.2007 gününde oybirliğiyle karar verildi.