YARGITAY KARARI
DAİRE : 15. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2015/8262
KARAR NO : 2015/32608
KARAR TARİHİ : 23.12.2015

Tebliğname No : 15 – 2013/343345

İNCELENEN KARARIN;
MAHKEMESİ : Antalya 2. Ağır Ceza Mahkemesi
TARİHİ : 30/05/2013
NUMARASI : 2012/278, 2013/260
SANIKLAR : M.. Ş.., Ö.. Ö..
KATILAN : M.. K..
SUÇ : Nitelikli dolandırıcılık

Sanık M.. Ş..’in nitelikli dolandırıcılık suçundan mahkumiyetine, sanık Ö.. Ö..’ün nitelikli dolandırıcılık suçundan beraatine ilişkin hüküm, sanık müdafii ve katılan vekili tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:
1- Sanık Ö.. Ö..’ün nitelikli dolandırıcılık suçundan beraatine, sanık M.. Ş..’in nitelikli dolandırıcılık suçundan mahkumiyetine ilişkin hükümler yönünden katılan vekilinin temyiz itirazlarının incelenmesinde:
5271 sayılı CMK’nın 243. maddesindeki, “Katılan, vazgeçerse katılma hükümsüz kalır” biçimindeki düzenleme ile istikrarlı olarak sürdürülen Yargıtay Ceza Genel Kurulu ve ceza daireleri uygulamalarına göre; soruşturma aşamasındaki şikâyetten vazgeçme sonradan kovuşturma aşamasında kamu davasına katılmaya engel değil ise de, kovuşturma aşamasında şikâyetten vazgeçilmesi halinde davaya katılma olanağı kalmayacağından ve katılma kararı verilmişse bu hükümsüz kalacağından hareketle, somut olayda; şikâyetçi vekilinin 16/12/2015 tarihli dilekçe ile şikâyetçi olmadığını belirtmesi nedeniyle daha önce verilen katılma kararının geçerliliği kalmadığından, vaki temyiz talebinin 5320 sayılı Kanun’un 8/1. maddesine istinaden uygulanması 1412 sayılı CMUK’nın 317. maddesi gereğince REDDİNE,
2- Sanık M.. Ş..’in nitelikli dolandırıcılık suçundan mahkumiyetine ilişkin hükme yönelik sanık müdafiinin temyiz itirazlarının incelenmesinde:
Sanığın katılana ait 4 adet işyerini satın aldığı, katılana bankadan kredi kullandığını işyerlerinin devri yapıldıktan sonra parasını ödeyeceğini söylediği, ancak sanığın gerçekte kredi kullanmayarak, mağdurdan aldığı işyerleri üzerine bankadan ipotek koydurarak başka borçları için ticari kredi kullandığı ve mağdurun parasını ödememesinden ibaret eylemin 5237 sayılı yasanın 157/1 maddesi ile cezalandırılması yerine, yazılı şekilde yasal unsurları oluşmayan aynı Kanun’un 158/1-d maddesiyle uygulama yapılması,
Kabule göre de;
5237 sayılı TCK.nın 53.maddesinin (1), (2), ve (4) numaralı fıkralarıyla ilgili olarak Anayasa Mahkemesi’nin verdiği 08.10.2015 tarihli ve E.2014/140, K.2015/85 sayılı kısmi iptal kararının, 24.11.2015 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe girdiğinden bu yönde de değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK’nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 23/12/2015 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.