YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2012/12981
KARAR NO : 2013/5317
KARAR TARİHİ : 02.05.2013

Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve tehdit suçlarından sanık …’nın yapılan yargılaması sonunda; tehdit eyleminin nitelikli cinsel saldırı suçunun unsurunu oluşturduğunun kabulü ile bu suç ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan mahkûmiyetine dair … Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 12.06.2012 gün ve 2010/215 Esas, 2012/262 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtayca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelendi;
Sanık müdafiin süresinden sonra yapılan duruşmalı inceleme talebinin, 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 318. maddesi uyarınca reddiyle, incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verilerek gereği düşünüldü:
Gerekçeli karar başlığında, suç tarihinin Temmuz-Ağustos 2008 yerine 11.08.2008 olarak yanlış yazılması mahallinde düzeltilmesi mümkün maddi hata olarak kabul edilmiştir.
Nitelikli cinsel saldırı suçundan kurulan hükme yönelik temyiz incelemesinde;
TCK.nın 61/4-5. madde ve fıkraları dikkate alınarak 102/2, 3-a, 43/1 ve 62/1. maddeleri uyarınca uygulama yapılarak cezanın belirlenmesi gerekirken, TCK.nın 43. maddesinin 102/3-a maddesinde önce uygulanması suretiyle Kanundaki sıralamaya aykırı uygulama yapılması ceza miktarı bakımından sonuca etkili olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.
Delillerle iddia ve savunma, duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiilin eleştiri dışında unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan, sanık müdafiin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle usul ve kanuna uygun olan hükmün ONANMASINA,
Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükme yönelik temyize gelince;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Kendisinde hafif ile orta seviyede mental retardasyon bulunup, bu hastalığı nedeniyle mağduresi bulunduğu fiille ilgili olarak beden veya ruh bakımından kendini savunamayacak durumda olduğu, Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulunun 26.10.2011 tarihli raporu ile saptanan mağdureye yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan dolayı kurulan hükümde sanık hakkında TCK.nın 109/3-f maddesinin uygulanmaması,
Kabul ve uygulamaya göre de;
TCK.nın 61/4. maddesi uyarınca temel ceza belirlendikten sonra aynı maddesin 5. fıkrası uyarınca zincirleme suç ve takdiri indirim nedenleri uygulanarak sonuç cezanın belirlenmesi gerekirken, TCK.nın 109/1, 43, 109/5 ve 62. maddelerinin uygulanması suretiyle kanundaki sıralamaya aykırı uygulama yapılması ve buna göre de sonuç cezanın 1 yıl 6 ay 22 gün yerine, 3 yıl 1 ay 15 gün hapis olarak hatalı belirlenmesi,
Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 02.05.2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.

EY.