Danıştay 9. Daire Başkanlığı         2018/5053 E.  ,  2021/5710 K.
T.C.
D A N I Ş T A Y
DOKUZUNCU DAİRE
Esas No : 2018/5053
Karar No : 2021/5710

TEMYİZ EDENLER : 1- (DAVACI) … Petrol Ürün. Mad. Yağ. Nak. ve İnş. Malz.
İml. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.
VEKİLİ : Av. ..

2- (DAVALI) … Vergi Dairesi Müdürlüğü – …
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının, taraflarca temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacı şirket adına, Konak Vergi Dairesi Müdürlüğünün … vergi kimlik numaralı mükellefi … Petrol Pet. Ür. Oto. Yed. Par. Met. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve Bornova Vergi Dairesi Müdürlüğünün … vergi kimlik numaralı mükellefi … İnşaat Pet. Turz. San. Tic. Ltd. Şti’nden aldığı faturaların sahte olduğu ve 2011 hesap döneminde bir kısım baz yağı satışları için salınan özel tüketim vergisi üzerinden katma değer vergisi hesaplamadığı yolunda düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak 2011/Mart dönemi için re’sen tarh edilen üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; dava konusu cezalı tarhiyatın, kullanılan sahte faturalara isabet eden katma değer vergisi indirimlerinin reddinden kaynaklanan kısmında, davacının sahte fatura aldığı belirtilen … İnşaat Pet. Turz. San. Tic. Ltd. Şti. ve … Petrol Pet. Ür. Oto. Yed. Par. Met. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. hakkında düzenlenen vergi tekniği raporlarının değerlendirilmesinden, anılan mükelleflerin uyuşmazlık konusu dönemde gerçek faaliyetinin bulunmadığı, ekonomik, ticari ve teknik kapasite ve konumlarının, düzenledikleri faturalar içeriği teslimlerde bulunmaya elvermediği, dolayısıyla düzenlenen faturaların gerçek mal ve hizmet hareketini yansıtmadığı sonucuna varıldığından hukuka aykırılık bulunmadığı; re’sen tarh edilen özel tüketim vergisi tutarlarının ilgili dönem katma değer vergisi matrahına ilave edilmesinden kaynaklanan kısmında, 2011/Mart dönemine ilişkin üzerinden katma değer vergisi hesaplanan özel tüketim vergisi tarhiyatına karşı açılan davalarda, Mahkemelerince … tarih ve E:…, …, K:…, … sayılı kararlar ile davanın kabulüne ve vergi ziyaı cezalı özel tüketim vergisinin kaldırılmasına karar verildiği görüldüğünden, özel tüketim vergisi üzerinden katma değer vergisi hesaplanmasında hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine, dava konusu üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin; re’sen tarh edilen özel tüketim vergisi tutarlarının ilgili dönem katma değer vergisi matrahına ilave edilmesinden kaynaklanan kısmı yönünden davanın kabulüne ve bu kısmın kaldırılmasına, sahte fatura kullanımı nedeniyle bu faturalara isabet eden katma değer vergisi indirimlerinin reddinden kaynaklanan kısmı yönünden ise davanın reddine karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve taraflarca ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurularının reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI:
DAVACININ İDDİALARI : Dava konusu tarhiyatın dayanağı vergi inceleme raporunun taraflarına tebliğ edilmediği, diğer firmalar hakkında düzenlenen raporlardan kaynaklı cezalı tarhiyatlara dava açılıp açılmadığı hususunun ve açıldı ise sonucunun netleştirilmesi gerektiği iddialarıyla kararın redde ilişkin kısmının bozulması istenilmektedir.

DAVALININ İDDİALARI : Davacı tarafından üretimde kullanılmak üzere sahte fatura düzenleyicisi olduğu tespit edilen firmalardan satın alınmış ve üretimde kullanılmış gözüken dolamit tozu, akışkanlık düzenleyici, emülgatör kimyasal katığın gerçekte hiç alınmadığı ve üretimde kullanılmadığı bu nedenle davacının sahte belgeleri bilerek kullandığı sonucuna varıldığı, taahhütname vererek aldığı baz yağları ve madeni yağları hiçbir üretime tabi tutmadan veya GTİP numarasını değiştirecek şekilde üretime tabi tutmadan sattığı, üretmiş gibi gösterdiği ürünleri muhteviyatı itibarıyla yanıltıcı belge düzenleyerek satmış gibi gösterdiği iddialarıyla kararın kabule ilişkin kısmının bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMALARI: Taraflarca savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …’İN DÜŞÜNCESİ: Davacı temyiz isteminin reddi ile kararın esastan onanması, davalı temyiz isteminin; özel tüketim vergisi üzerinden hesaplanan vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin dayanağı özel tüketim vergisine karşı açılan davalarda, Danıştay Yedinci Dairesinin 10/11/2021 tarih ve E:2018/2657,2640 K:2021/4650,4633 sayılı kararları ile davalı idarenin temyiz isteminin kabul edilerek davacı şirketin sahte faturalarını kullandığı firmalar hakkında düzenlenen vergi tekniği raporlarının istenilerek incelenmek suretiyle yeniden karar verilmek üzere bozulduğu görüldüğünden, bozma üzerine istinaf mercii tarafından verilecek karar dikkate alınmak suretiyle yeniden bir karar verilmek üzere kabulü ile Bölge İdare Mahkemesi kararının bu kısım yönünden bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE :
MADDİ OLAY :
Davacı şirket adına, … İnşaat Pet. Turz. San. Tic. Ltd. Şti. ile … Petrol Pet. Ür. Oto. Yed. Par. Met. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti’nden aldığı faturaların sahte olduğu ve 2011 hesap döneminde bir kısım baz yağı satışları için salınan özel tüketim vergisi üzerinden katma değer vergisi hesaplamadığı yolunda düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak 2011/Mart dönemi için re’sen tarh edilen üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin kaldırılması istenilmektedir.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 49. maddesinde yer alan bozma sebeplerinden birinin varlığı halinde mümkündür.
Bölge İdare Mahkemesi kararının, … İnşaat Pet. Turz. San. Tic. Ltd. Şti. ile … Petrol Pet. Ür. Oto. Yed. Par. Met. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti’nden alınan faturalar nedeniyle re’sen tarh edilen üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisine ilişkin hüküm fıkrasının dayandığı sebepler ve gerekçesi Dairemizce de uygun görülmüş olup davacı tarafından ileri sürülen iddialar temyize konu kararın bu hususlara ilişkin hüküm fıkrasının bozulmasını gerektirir nitelikte bulunmamıştır.
Davalı idarenin uyuşmazlık konusu tarhiyatın özel tüketim vergisinden kaynaklanan kısmına ilişkin temyiz istemine gelince;
Dava konusu vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin dayanağı olan özel tüketim vergisinin kaldırılması istemiyle açılan davaları kabul eden … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, …, K:…, … sayılı kararlarına karşı davalı idare tarafından yapılan istinaf başvurularını reddeden … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, …, K:…, … sayılı kararlarının, Danıştay Yedinci Dairesinin 10/11/2021 tarih ve E:2018/2640, 2657, K:2021/4633, 4650 sayılı kararlarıyla bozulduğu görüldüğünden ve bozma kararları uyarınca verilecek kararların sonucu, dava konusu vergi ziyaı cezalı katma değer vergilerini de etkileyeceğinden, Bölge İdare Mahkemesince bu husus göz önüne alınarak yeniden bir karar verilmesi gerekmektedir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Davacının temyiz isteminin reddine, davalının temyiz isteminin kabulüne,
2. … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının, dava konusu cezalı tarhiyatın; sahte fatura kullanma fiilinden kaynaklanan kısmına ilişkin hüküm fıkrasının ONANMASINA, özel tüketim vergisinden kaynaklanan kısmına ilişkin hüküm fıkrasının BOZULMASINA,
3. Temyiz isteminde bulunan davacıdan, 492 sayılı Harçlar Kanunu’na bağlı 3 sayılı Tarife uyarınca hesaplanacak nispi harcın alınmasına,
4. Bozulan kısım hakkında yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesine gönderilmesine, 23/11/2021 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.