YARGITAY KARARI
DAİRE : 22. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2011/3617
KARAR NO : 2011/6353
KARAR TARİHİ : 29.11.2011
MAHKEMESİ :İş Mahkemesi
DAVA : Davacı, feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini istemiştir.
Yerel mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır.
Hüküm süresi içinde taraflar avukatlarınca temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi … tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:
Y A R G I T A Y K A R A R I
Davacı işçinin işe iade isteğinin kabulüne ilişkin mahkemece verilen karar Yargıtay 9.Hukuk Dairesince fesihte sendikal neden olup olmadığı yönünde yapılan araştırma ve incelemenin eksik olduğu gerekçesi ile bozulmuştur.
Mahkemece bozma kararı doğrultusunda yapılan yargılama sonucunda feshin sendikal nedene dayandığı gerekçesi ile davanın kabulüne karar verilmiştir.
Kararı taraf avukatları temyiz etmiştir.
Dosya içeriğine göre davalı üniversitenin temizlik hizmetlerini diğer davalı ortak girişim grubu ile yaptığı hizmet alım sözleşme ile temin ettiği anlaşılmaktadır. Davalı üniversite ile davalı ortak girişim grubu arasındaki asıl işveren-alt işveren ilişkisinin kanuna uygun olduğu ve muvazaaya dayanmadığı anlaşılmaktadır.
Davalı ortak girişim grubu işveren alt işverenlik uygulaması nedeni ile davacının iş sözleşmesinin feshedildiğini ileri sürmüş olup, geçerli bir alt işverenlik uygulaması bulunduğuna göre feshin sendikal nedene dayandığının kabulü mümkün değildir.
Zira sendika üyesi davacı işçi ile birlikte sendika üyesi olmayan işçilerin de aynı dönemde işten çıkartıldığı, davacının iş akdinin fesih edildiği tarih itibariyle işyerinde sendikalı işçilerin de çalışmaya devam ettiği hususu tartışmasızdır. Kaldı ki, sendika ile işveren bu dönemde toplu iş görüşmelerine de başlamıştır. Davacının işten çıkarılması sendikanın yetkisini de etkilememiştir. Davacının sendikal faaliyetlerde bulunduğu da yeterli ve inandırıcı delillerle kanıtlanmış değildir. Mahkemece feshin sendikal nedene dayandığının kabulü doğru olmamıştır.
Ayrıca davacının alt işveren olan ortak girişim grubu işyerine iadesine ve asıl işveren sıfatıyla üniversitenin feshin mali sonuçlarından alt işveren ile birlikte sorumlu tutulmasına karar verilmelisi gerekirken Mahkemece işe başlatmama tazminatı yönünden asıl işverenin de sorumlu tutulmasına karar verilmemiş olması da hatalıdır.
Belirtilen nedenlerle, 4857 sayılı İş Kanunun 20.maddesinin 3.fıkrası uyarınca, hükmün bozulmak suretiyle ortadan kaldırılması ve aşağıdaki gibi karar verilmesi gerekmiştir.
HÜKÜM: Yukarıda belirtilen nedenlerle;
1-)Yerel Mahkemenin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararının BOZULARAK ORTADAN KALDIRILMASINA,
2-)İşverence yapılan FESHİN GEÇERSİZLİĞİNE ve davacının davalı Avrupa Grubu Ltd.Şti-Seven AŞ ortaklık girişim grubuna ait işyerindeki işine İADESİNE,
3-)Davacının yasal sürede işe başvurmasına rağmen, işverenin süresi içinde işe başlatmaması halinde davalılar tarafından müştereken ve müteselsilen ödenmesi gereken tazminat miktarının fesih nedeni ve kıdemi dikkate alınarak 4 aylık ücreti olarak belirlenmesine,
4-)Davacının işe iade için işverene süresi içinde başvurması halinde hak kazanılacak olan ve kararın kesinleşmesine kadar doğacak olan en çok dört aylık ücret ve diğer haklarının davalılardan müştereken ve müteselsilen davacıya ödenmesi gerektiğinin belirlenmesine,
5-)Harç peşin alındığından yeniden alınmasına yer olmadığına,
6-)Davacı vekille temsil edildiğinden, karar tarihinde yürürlükte olan tarifeye göre 1.100.TL vekâlet ücretinin davalılardan alınıp davacıya verilmesine,
7-)Davacı tarafından yapılan 300.40 TL yargılama giderinin davalılardan alınıp davacıya verilmesine, davalıların yaptığı yargılama giderinin üzerinde bırakılmasına,
8-)Peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine kesin olarak 29.11.2011 gününde oybirliği ile karar verildi.