YARGITAY KARARI
DAİRE : 9. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2015/12431
KARAR NO : 2017/13240
KARAR TARİHİ : 13.09.2017

MAHKEMESİ : …İŞ MAHKEMESİ

DAVA : Davacı, ihbar tazminatı, kötüniyet tazminatı ile yıllık izin ücreti ve fazla mesai ücreti alacaklarının ödetilmesine karar verilmesini istemiştir.
Yerel mahkemece, davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.
Hüküm süresi içinde davalılardan … Kargo Yurt İçi ve Yurt Dışı Taşımacılık A.Ş. avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

A) Davacı İsteminin Özeti:
Davacı vekili, müvekkilinin 29/11/2006-19/02/2009 tarihleri arasında davalı … Kargo Yurt içi ve Yurt dışı Taşımacılık A.Ş.’de şoför olarak çalıştığını, davalı şirketçe sürekli fazla mesai yaptırıldığını fakat karşılığının hiç ödenmediğini, fazla mesaisinin yasal sınırları aştığını, kendisine hiçbir bildirim yapılmaksızın işten çıkarıldığını, müvekkilinin bunu araştırmaya çalıştığını fakat sağlıklı bilgi alamadığını, … Kargo tarafından kendilerine tazminatlarını alacaklarının söylendiğini fakat verilmediğini, müvekkilinin hizmet akdinin daha küçük bir işletmeye devredilmesinin hak kaybına uğramasına yol açtığını iddia ederek müvekkilinin hak kazanmış olduğu tazminat ve alacaklarının davalıdan tahsilini talep ve dava etmiştir.
B) Davalı Cevabının Özeti:
Davalı … Kargo vekili; davacının 29/11/2006 tarihinde … İrtibat Bürosunda şoför olarak işe başladığını, ancak buranın sözleşme gereği davalı acente … Kartal’a devredilmesi sonucu diğer çalışanlar gibi davacının da iş akdinin 11/02/2009 tarihinde tüm hak ve borçlarıyla birlikte bu acenteye devredildiğini, müvekkilinin sorumlu olamayacağını, husumet itirazında bulunduklarını, davacının iş akdinin izinsiz ve mazeretsiz olarak üst üste işe gelmemesi nedeniyle feshedildiğini savunarak davanın reddini talep etmiştir.
C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti:
Mahkemece, davalı … Bakkal yönünden; davacının davadan feragat etmesi nedeniyle açılan davanın feragat nedeniyle reddine,
Davacı … Kargo Yurt İçi ve Yurt Dışı taşımacılık yönünden;davacının davalı iş yerinde çalışırken iş akdi davalı tarafından haksız olarak feshedildiği gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.
D) Temyiz:
Kararı davalı … Kargo Yurt İçi ve Yurt Dışı Taşımacılık vekili temyiz etmiştir.
E) Gerekçe:
1- Dosyadaki yazılara, toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre delillerin takdirinde bir isabetsizlik görülmemesine ve özellikle davacının, davalı aleyhine … 5. İş Mahkemesi’nin 2009/200 Esas 2010/165 Karar sayılı dosyasında verilen işe iade kararının kesinleştiğinin anlaşılmasına göre davalı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan tüm temyiz itirazları yerinde değildir.
2- Davacı,… … Müdürlüğü raporuna da atıf yaparak fazla mesai yaptığını iddia etmiş, mahkemece tanık beyanlarını irdeleyen ancak doğrudan … … Müdürlüğü tutanak evrakına göre hesaplama yapan bilirkişi raporunda hesaplanan fazla mesai ücretine hükmedilmiştir. Öncelikle … … Müdürlüğü raporu genelleme yapılarak hazırlanmış olup bir çok işyeri bulunan davalı şirketin değişik iş yerlerindeki çalışmaların aynı olduğu söylenemez.
Davacı, dava dilekçesinde haftanın 6 günü 07.30-21.30 saatleri arasında çalıştığını, bazı günlerde çalışmanın saat 23.00’a kadar devam ettiğini iddia etmiş, davacı tanığı çalışmanın 08.00-21.00 saatleri arasında olduğunu, bazen saat 24.00’e kadar sürdüğünü belirtmiştir.
Bu iddia ve veriler dikkate alındığında, davacının işyerindeki çalışmasının haftanın 5 günü saat 08.00-21.00 saatleri arasında, cumartesi günü ise 08.00-20.00 saatleri arasında olduğu anlaşılmaktadır. Mahkemece yapılacak iş bu saatlere göre her gün için 1.5 saat ara dinlenme düşülerek fazla mesai hesabı yapmaktır. Yerinde görülmeyen bilirkişi raporuna itibarla fazla mesai ücretinin hüküm altına alınması hatalı olup bozmayı gerektirmiştir.
F) Sonuç:
Temyiz olunan kararın, yukarıda yazılı sebeplerden dolayı BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine 13/09/2017 tarihinde oybirliği ile karar verildi.