Danıştay 9. Daire Başkanlığı         2018/5049 E.  ,  2021/5981 K.
T.C.
D A N I Ş T A Y
DOKUZUNCU DAİRE
Esas No : 2018/5049
Karar No : 2021/5981

TEMYİZ EDENLER : 1- (DAVACI) … Petrol Ürün. Mad. Yağ. Nak. ve İnş. Malz. İml. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.
VEKİLİ : Av. …
2- (DAVALI) … Vergi Dairesi Müdürlüğü – …
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının, taraflarca temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacı şirket adına, Bilecik Vergi Dairesi Müdürlüğünün … vergi kimlik numaralı mükellefi …Kimya Loj. Dış. Tic. Ltd. Şti’nden aldığı faturanın sahte olduğu, 2011 hesap döneminde bir kısım baz yağı satışları için salınan özel tüketim vergisi üzerinden katma değer vergisi hesaplamadığı ve önceki dönemden devreden katma değer vergisinin bulunmadığı yolunda düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak 2011/Ekim dönemi için re’sen tarh edilen üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; dava konusu cezalı tarhiyatın; kullanılan sahte faturalara isabet eden katma değer vergisi indirimlerinin reddinden kaynaklanan kısmında, davacının sahte fatura aldığı belirtilen … Kimya Loj. Dış. Tic. Ltd. Şti. hakkında düzenlenen vergi tekniği raporunun değerlendirilmesinden, anılan mükellefin uyuşmazlık konusu dönemde gerçek faaliyetinin bulunmadığı, ekonomik, ticari ve teknik kapasite ve konumunun, düzenlediği hasılat faturaları içeriği teslimlerde bulunmaya elvermediği, dolayısıyla düzenlediği faturaların gerçek mal ve hizmet hareketini yansıtmadığı sonucuna varıldığından, hukuka aykırılık bulunmadığı; re’sen tarh edilen özel tüketim vergisi tutarlarının ilgili dönem katma değer vergisi matrahına ilave edilmesinden kaynaklanan kısmında, 2011/Ekim dönemine ilişkin üzerinden katma değer vergisi hesaplanan özel tüketim vergisi tarhiyatına karşı açılan davalarda, Mahkemelerince … tarih ve E:…, …, K:…, … sayılı kararlar ile davanın kabulüne ve vergi ziyaı cezalı özel tüketim vergisinin kaldırılmasına karar verildiği görüldüğünden, özel tüketim vergisi üzerinden katma değer vergisi hesaplanmasında hukuka uygunluk bulunmadığı; devreden katma değer vergisi tutarından kaynaklanan kısmının, 2011/Eylül dönemine ait vergi ziyaı cezalı katma değer vergisine karşı açılan davada, Mahkemelerince … tarih ve E:…, K:… sayılı kararla davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine karar verildiği görüldüğünden, bu karar esas alınarak tadilen tasdiki gerektiği gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine, dava konusu üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin; re’sen tarh edilen özel tüketim vergisi tutarlarının ilgili dönem katma değer vergisi matrahına ilave edilmesinden kaynaklanan kısmı yönünden davanın kabulüne ve bu kısmın kaldırılmasına, …Kimya Loj. Dış. Tic. Ltd. Şti’nden alınan faturalara isabet eden kısmı yönünden davanın reddine, önceki dönemden devreden katma değer vergisi tutarının düzeltilmesi işleminden kaynaklanan kısmı yönünden Mahkemelerinin E:… sayılı kararı esas alınarak kısmen kabulüne, kısmen reddine karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve taraflarca ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI:
DAVACININ İDDİALARI : Dava konusu tarhiyatın dayanağı vergi inceleme raporunun taraflarına tebliğ edilmediği, diğer firmalar hakkında düzenlenen raporlardan kaynaklı cezalı tarhiyatlara dava açılıp açılmadığı hususunun ve açıldı ise sonucunun netleştirilmesi gerektiği iddialarıyla kararın redde ilişkin kısmının bozulması istenilmektedir.
DAVALININ İDDİALARI : Davacı tarafından üretimde kullanılmak üzere sahte fatura düzenleyicisi olduğu tespit edilen firmalardan satın alınmış ve üretimde kullanılmış gözüken dolamit tozu, akışkanlık düzenleyici, emülgatör kimyasal katığın gerçekte hiç alınmadığı ve üretimde kullanılmadığı bu nedenle davacının sahte belgeleri bilerek kullandığı sonucuna varıldığı, taahhütname vererek aldığı baz yağları ve madeni yağları hiçbir üretime tabi tutmadan veya GTİP numarasını değiştirecek şekilde üretime tabi tutmadan sattığı, üretmiş gibi gösterdiği ürünleri muhteviyatı itibarıyla yanıltıcı belge düzenleyerek satmış gibi gösterdiği iddialarıyla kararın kabule ilişkin kısmının bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMALARI: Taraflarca savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …’İN DÜŞÜNCESİ: Davalı temyiz isteminin; özel tüketim vergisi üzerinden hesaplanan vergi ziyaı cezalı katma değer vergisine ilişkin kısmı, tarhiyatın dayanağı özel tüketim vergisine karşı açılan davada Danıştay Yedinci Dairesinin 10/11/2021 tarih ve E:2018/2660,2643, K:2021/4653,4636 sayılı kararları ile davacı şirketin sahte faturalarını kullandığı firmalar hakkında düzenlenen vergi tekniği raporlarının istenilerek incelenmek suretiyle yeniden karar verilmek üzere bozulduğu görüldüğünden, bozma kararı üzerine istinaf merciince verilecek karar dikkate alınmak suretiyle yeniden karar verilmek üzere kabulü , devreden katma değer vergisine ilişkin kısım yönünden; 2011/Eylül dönemi üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisine karşı açılan davada Mahkemece verilen kısmen kabul, kısmen ret kararına karşı taraflarca yapılan istinaf başvurularını reddeden Bölge İdare Mahkemesi kararının kabule ilişkin kısmının … Kimya Yağ San. Tic. İnş. Gıda Ltd. Şti.’den alınan faturalara ilişkin kısmı hariç Dairemizin 01/12/2021 tarih ve E:2018/5057, K:2021/5982 sayılı kararıyla bozulduğu görüldüğünden bozma kararı üzerine istinaf merciince verilecek karar dikkate alınmak suretiyle yeniden karar verilmek üzere kabulü ile kararın bu kısımlar yönünden bozulması, davacı temyiz isteminin reddedilerek, kararın redde ilişkin kısmının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE :
MADDİ OLAY :
Davacı şirket adına, … Kimya Loj. Dış. Tic. Ltd. Şti’nden aldığı faturanın sahte olduğu, 2011 hesap döneminde bir kısım baz yağı satışları için salınan özel tüketim vergisi üzerinden katma değer vergisi hesaplamadığı ve önceki dönemden devreden katma değer vergisinin bulunmadığı yolunda düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak 2011/Ekim dönemi için re’sen tarh edilen üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin kaldırılması istenilmektedir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 49. maddesinde yer alan bozma sebeplerinden birinin varlığı halinde mümkündür.
Bölge İdare Mahkemesi kararının, re’sen tarh edilen üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisin; … Kimya Loj. Dış. Tic. Ltd. Şti’nden alınan faturalardan kaynaklanan kısmına ve önceki dönemden devreden katma değer vergisinin düzeltilmesi işleminden kaynaklanan kısmının reddine ilişkin hüküm fıkrasına karşı davacı tarafından ileri sürülen iddialar temyize konu kararın bu hususlara ilişkin kısmının bozulmasını gerektirir nitelikte bulunmamıştır.
Davalı idarenin uyuşmazlık konusu tarhiyatın özel tüketim vergisinden kaynaklanan kısmına ilişkin temyiz istemine gelince;
Dava konusu vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin dayanağı olan özel tüketim vergisinin kaldırılması istemiyle açılan davaları kabul eden … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, …, K:…, …sayılı kararlarına karşı davalı idarece yapılan istinaf başvurularını reddeden … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, …, K:…, … sayılı kararlarının, Danıştay Yedinci Dairesinin … tarih ve E:…, …, K:…, … sayılı kararlarıyla bozulduğu görüldüğünden ve bozma kararları uyarınca verilecek kararların sonucu, dava konusu vergi ziyaı cezalı katma değer vergisini de etkileyeceğinden, Bölge İdare Mahkemesince bu husus göz önüne alınarak yeniden bir karar verilmesi gerekmektedir.
Diğer yandan, davacı adına, 2011/Eylül dönemi için salınan üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisine karşı açılan davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine ilişkin Vergi Mahkemesi kararına karşı taraflarca yapılan istinaf başvurularını reddeden Bölge İdare Mahkemesi kararına karşı davalı tarafından yapılan temyiz istemi, Dairemizin 01/12/2021 tarih ve E:2018/5057, K:2021/5982 sayılı kararıyla kısmen kabul edilerek Bölge İdare Mahkemesi kararı kısmen bozulduğundan ve anılan bozma kararı uyarınca Bölge İdare Mahkemesince yeniden verilecek karar, davacının sonraki döneme devreden katma değer vergisini de etkileyebileceğinden, yeniden karar verilirken bu hususun da dikkate alınması gerekmektedir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1.Davacının temyiz isteminin reddine, davalının temyiz isteminin kabulüne,
2. …Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının, dava konusu cezalı tarhiyatın; sahte fatura kullanma fiilinden kaynaklanan kısmına ve önceki dönemden devreden katma değer vergisinin düzeltilmesi işleminden kaynaklanan kısmının reddine ilişkin hüküm fıkrasının ONANMASINA, özel tüketim vergisinden ve önceki dönemden devreden katma değer vergisinin düzeltilmesi işleminden kaynaklanan kısmının kabulüne ilişkin hüküm fıkrasının BOZULMASINA,
3. Temyiz isteminde bulunan davacıdan, 492 sayılı Harçlar Kanunu’na bağlı 3 sayılı Tarife uyarınca hesaplanacak nispi harcın alınmasına,
4. Bozulan kısım hakkında yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesine gönderilmesine, 01/12/2021 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.