Danıştay 9. Daire Başkanlığı         2018/5056 E.  ,  2021/5984 K.
T.C.
D A N I Ş T A Y
DOKUZUNCU DAİRE
Esas No : 2018/5056
Karar No : 2021/5984

TEMYİZ EDENLER : 1- (DAVACI) … Petrol Ürün. Mad. Yağ. Nak. ve İnş. Malz. İml. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.
VEKİLİ : Av. …
2- (DAVALI) … Vergi Dairesi Müdürlüğü – …
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının, taraflarca temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacı şirket adına, Mesir Vergi Dairesi Müdürlüğünün … vergi kimlik numaralı mükellefi …Kimya Yağ San. Tic. İnş Ltd. Şti. ile Kızılbey Vergi Dairesi Müdürlüğünün … vergi kimlik numaralı mükellefi … Elektrik Nakliye Haf. İnş. Kim İml. Tic. Ltd. Şti’nden aldığı faturaların sahte olduğu, 2011 hesap döneminde bir kısım baz yağı satışları için salınan özel tüketim vergisi üzerinden katma değer vergisi hesaplamadığı, sahte fatura ve muhteviyatı itibarıyla yanıltıcı belge düzenlediği ve önceki dönemden devreden katma değer vergisinin bulunmadığı yolunda düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak 2011/Temmuz dönemi için re’sen tarh edilen üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; dava konusu cezalı tarhiyatın, kullanılan sahte faturalara isabet eden katma değer vergisi indirimlerinin reddinden kaynaklanan kısmında, davacının sahte fatura aldığı belirtilen Kar-Kaya Elektrik Nakliye Tic. Ltd. Şti. hakkında düzenlenen vergi tekniği raporunun değerlendirilmesinden, anılan mükellefin uyuşmazlık konusu dönemde gerçek faaliyetinin bulunmadığı, ekonomik, ticari ve teknik kapasite ve konumunun düzenlediği faturalar içeriği teslimlerde bulunmaya elvermediği, dolayısıyla düzenlenen faturaların gerçek mal ve hizmet hareketini yansıtmadığı sonucuna varıldığından hukuka aykırılık bulunmadığı; …Kimya Yağ San. Tic. İnş Ltd. Şti. hakkında düzenlenen vergi tekniği raporunun değerlendirilmesinden, söz konusu yıla ilişkin herhangi bir yoklama tutanağının bulunmadığı, alış yapılan firmalar hakkındaki olumsuzlukların, tek başına ve başka ispat vasıtaları ile desteklenmeksizin, uyuşmazlık konusu dönemde firmanın düzenlediği tüm belgelerin sahte olarak kabul edilmesi sonucunu doğurmayacağı, mükellefin gerçek bir faaliyetinin bulunup bulunmadığı yönünde herhangi bir tespitte bulunulmadığı, isnat edilen fiilin bu haliyle eksik incelemeye dayandığı, uyuşmazlık konusu dönemde mükellefin düzenlediği tüm faturaların sahte olduğu hususunun somut olarak ortaya konulamadığı sonucuna varıldığından hukuka uygunluk bulunmadığı, re’sen tarh edilen özel tüketim vergisi tutarlarının ilgili dönem katma değer vergisi matrahına ilave edilmesinden kaynaklanan kısmında, 2011/Temmuz dönemine ilişkin üzerinden katma değer vergisi hesaplanan özel tüketim vergisi tarhiyatına karşı açılan davalarda, Mahkemelerince … tarih ve E:…, …, K:…, … sayılı kararlar ile davanın kabulüne ve vergi ziyaı cezalı özel tüketim vergilerinin kaldırılmasına kararları verildiği görüldüğünden, hukuka uygunluk bulunmadığı, devreden katma değer vergisi tutarından kaynaklanan kısmında, 2011/Haziran dönemine ait vergi ziyaı cezalı katma değer vergisine karşı açılan davada Mahkemelerince … tarih ve E:…, K:… sayılı kararla davanın kabulüne karar verildiği görüldüğünden hukuka uygunluk görülmediği gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine dava konusu üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin; … Kimya Yağ San. Tic. İnş Ltd. Şti’nden alınan faturalara isabet eden kısmı, re’sen tarh edilen özel tüketim vergisi tutarlarının ilgili dönem katma değer vergisi matrahına ilave edilmesinden kaynaklanan kısmı ve önceki dönemden devreden katma değer vergisinden kaynaklanan kısmı yönünden davanın kabulüne ve bu kısmın kaldırılmasına, … Elektrik Nakliye Tic. Ltd. Şti’nden alınan faturalara isabet eden kısmı yönünden davanın reddine karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve taraflarca ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurularının reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI:
DAVACININ İDDİALARI : Dava konusu tarhiyatın dayanağı vergi inceleme raporunun taraflarına tebliğ edilmediği, diğer firmalar hakkında düzenlenen raporlardan kaynaklı cezalı tarhiyatlara dava açılıp açılmadığı hususunun ve açıldı ise sonucunun netleştirilmesi gerektiği iddialarıyla kararın redde ilişkin kısmının bozulması istenilmektedir.
DAVALININ İDDİALARI : Davacı tarafından üretimde kullanılmak üzere sahte fatura düzenleyicisi olduğu tespit edilen firmalardan satın alınmış ve üretimde kullanılmış gözüken dolamit tozu, akışkanlık düzenleyici, emülgatör kimyasal katığın gerçekte hiç alınmadığı ve üretimde kullanılmadığı bu nedenle davacının sahte belgeleri bilerek kullandığı sonucuna varıldığı, taahhütname vererek aldığı baz yağları ve madeni yağları hiçbir üretime tabi tutmadan veya GTİP numarasını değiştirecek şekilde üretime tabi tutmadan sattığı, üretmiş gibi gösterdiği ürünleri muhteviyatı itibarıyla yanıltıcı belge düzenleyerek satmış gibi gösterdiği iddialarıyla kararın kabule ilişkin kısmının bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMALARI: Taraflarca savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …’İN DÜŞÜNCESİ: Davalı temyiz isteminin; davacı adına yapılan cezalı tarhiyatın sahte ve muhteviyatı itibariyle yanıltıcı fatura düzenleme fiiline isabet eden kısmının,bu fiile ilişkin tespitler değerlendirlmek suretiyle karar verilmek üzere, özel tüketim vergisi üzerinden hesaplanan vergi ziyaı cezalı katma değer vergisine ilişkin kısmı, tarhiyatın dayanağı özel tüketim vergisine karşı açılan davada Danıştay Yedinci Dairesinin 10/11/2021 tarih ve E:2018/2644,2662, K:2021/4637,4655 sayılı kararları ile davacı şirketin sahte faturalarını kullandığı firmalar hakkında düzenlenen vergi tekniği raporlarının istenilerek incelenmek suretiyle yeniden karar verilmek üzere bozulduğu görüldüğünden, bozma kararı üzerine istinaf merciince verilecek karar dikkate alınmak suretiyle yeniden karar verilmek üzere kabulü , devreden katma değer vergisine ilişkin kısım yönünden 2011/Haziran dönemi üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisine karşı açılan davada Mahkemece verilen kabul kararına karşı davalı idare tarafından yapılan istinaf başvurusunu reddeden Bölge İdare Mahkemesi kararının Dairemizin 01/12/2021 tarih ve E:2018/4332, K:2021/5985 sayılı kararıyla bozulduğu görüldüğünden bozma kararı üzerine istinaf merciince verilecek karar dikkate alınmak suretiyle yeniden karar verilmek üzere kabulü ile kararın bu kısımlar yönünden bozulması, … Kimya Yağ San. Tic. İnş Ltd. Şti’den alınan faturalardan kaynaklanan cezalı tarhiyata yönelik kısmının ise reddedilerek onanması, davacı temyiz isteminin reddedilerek, kararın … Elektrik Nakliye Tic. Ltd. Şti’den alınan faturalardan kaynaklanan cezalı tarhiyata ilişkin kısmının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE :
MADDİ OLAY :
Davacı şirket adına, … Kimya Yağ San. Tic. İnş Ltd. Şti. ile Kar-Kaya Elektrik Nakliye Tic. Ltd. Şti’nden aldığı faturaların sahte olduğu, 2011 hesap döneminde bir kısım baz yağı satışları için salınan özel tüketim vergisi üzerinden katma değer vergisi hesaplamadığı, sahte fatura ve muhteviyatı itibarıyla yanıltıcı belge düzenlediği yolunda ve önceki dönemden devreden katma değer vergisinin bulunmadığı da dikkate alınarak düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak 2011/Temmuz dönemi için re’sen tarh edilen üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin kaldırılması istenilmektedir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 49. maddesinde yer alan bozma sebeplerinden birinin varlığı halinde mümkündür.
Bölge İdare Mahkemesi kararının, re’sen tarh edilen üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisin; … Elektrik Nakliye Tic. Ltd. Şti’nden alınan faturalardan kaynaklanan kısmına ilişkin hüküm fıkrasına karşı davacı tarafından, …Kimya Yağ San. Tic. İnş Ltd. Şti’nden alınan faturalardan kaynaklanan kısmına ilişkin hüküm fıkrasına karşı davalı tarafından ileri sürülen iddialar temyize konu kararın bu hususlara ilişkin kısmının bozulmasını gerektirir nitelikte bulunmamıştır.
Davalı idarenin uyuşmazlık konusu tarhiyatın özel tüketim vergisinden kaynaklanan kısmına ilişkin temyiz istemine gelince;
Dava konusu vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin dayanağı olan özel tüketim vergisinin kaldırılması istemiyle açılan davaları kabul eden … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, …, K:…, … sayılı kararlarına karşı davalı idarece yapılan istinaf başvurularını reddeden … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, …, K:…, … sayılı kararının, Danıştay Yedinci Dairesinin 10/11/2021 tarih ve E:2018/2644, 2662, K:2021/4637, 4655 sayılı kararlarıyla bozulduğu görüldüğünden ve bozma kararları uyarınca verilecek kararların sonucu, dava konusu vergi ziyaı cezalı katma değer vergisini de etkileyeceğinden, Bölge İdare Mahkemesince bu husus göz önüne alınarak yeniden bir karar verilmesi gerekmektedir.
Dava konusu ihbarnamenin dayanağı olan … tarih ve … sayılı vergi inceleme raporunda; davacı tarafından kayıtlarına intikal ettirilen sahte ve muhteviyatı itibarıyla yanıltıcı belgelerde yer alıp gerçekte hiç alınmadığı ileri sürülen emtianın satışından kaynaklanan sahte belgelerin, ilgili dönem katma değer vergisi beyanlarındaki matrah ve hesaplanan katma değer vergisinden düşülmesi gerektiği belirtilmiş ve bu miktarın, dava konusu cezalı tarhiyatın hesaplanmasında dikkate alınmış olmasına karşın davacının sahte ve muhteviyatı itibarıyla yanıltıcı belge düzenleme eylemi nedeniyle yapılan cezalı tarhiyata ilişkin bir değerlendirme yapılmadan hüküm kurulduğu görüldüğünden, eksik inceleme ile verildiği anlaşılan Vergi Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunu reddeden Bölge İdare Mahkemesi kararında bu yönden de isabet bulunmamaktadır.
Diğer yandan davacı adına, 2011/Haziran dönemi için salınan üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisine karşı açılan davanın kabulüne ilişkin Vergi Mahkemesi kararına karşı davalı idarece yapılan istinaf başvurusunu reddeden Bölge İdare Mahkemesi kararının Dairemizin 01/12/2021 tarih ve E:2018/4332, K:2021/5985 sayılı kararıyla kısmen bozulduğu görüldüğünden ve anılan bozma kararı uyarınca Bölge İdare Mahkemesince verilecek karar, davacının sonraki döneme devreden katma değer vergisini de etkileyebileceğinden, Bölge İdare Mahkemesince yeniden karar verilirken bu hususun da dikkate alınması gerekmektedir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Davacının temyiz isteminin reddine, davalının temyiz isteminin kısmen kabulüne, kısmen reddine,
2. … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının, dava konusu cezalı tarhiyatın; sahte fatura kullanma fiilinden kaynaklanan kısmına ilişkin hüküm fıkrasının ONANMASINA, özel tüketim vergisinden ve devreden katma değer vergisinden kaynaklanan kısmına ilişkin hüküm fıkrasının BOZULMASINA, sahte fatura düzenleme fiiline ilişkin kısmı yönünden ise hüküm kurulmak üzere BOZULMASINA,
3 .Temyiz isteminde bulunan davacıdan, 492 sayılı Harçlar Kanunu’na bağlı 3 sayılı Tarife uyarınca hesaplanacak nispi harcın alınmasına,
4. Bozulan kısım hakkında yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesine gönderilmesine, 01/12/2021 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.