YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2010/879
KARAR NO : 2010/3528
KARAR TARİHİ : 22.03.2010
MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi
Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı … Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:
K A R A R
Temyize konu çekişmeli 111 ada 79, 80, 85, 87 ve 88 parseller ve bu parsellerin bitişiğinde 81, 82, 84 ve 86 sayılı parsellerin 111 ada 123 numaralı geniş orman parseli ile çevrili olduğu ve bu geniş orman parseli içinde öbek öbek mevkiine küme oluşturan … yüzölçümlü davaya konu parsellerin birlikte kısmen ibreli ağaç rumuzu ile işaretlenmiş oldukları gözönünde bulundurulduğunda, orman ve 6831 Sayılı Yasanın 17/2. maddesi bağlamında orman içi açıklığı konumunda olup olmadığı, ormanın devamı niteliğinde ve orman bütünlüğünü bozup bozmadığı, yeniden yapılacak keşifte tüm davalı parseller birlikte değerlendirilerek bir karar verilmesi gerekir.
Bu nedenle; mahkemece, eski tarihli memleket haritası, … fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen … ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir mühendis ve bir … elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte … araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan … kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; … yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli; orman kadastrosu kesinleşmediğine göre, … ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu … parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli; yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalıdır.
6831 Sayılı Yasanın 17/2. maddesi, orman içi açıklıklarda tarım ve inşaat yapılmasına, hayvancılık amacı ile ağıl yapılmasına, bu kesimlerin özel mülke dönüşmesine izin verilemeyeceği hükme bağlandığından mahkemece değinilen yönler gözetilerek aynı adadaki ya da aynı orman içi poligonunu içinde bulunan tüm itirazlı parsellerin keşifleri aynı gün yapılıp birlikte değerlendirilerek 6831 Sayılı Yasanın 17/2. maddesi ve yukarıda … yönetmelik hükümleri gözönünde bulundurularak ayrıntılı rapor alınmalı, bundan sonra oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmesi” gereğine değinilmiştir. Mahkemece, bozma kararına uyulduktan sonra davanın kısmen kabulüne ve dava konusu 111 ada 88 parselin (A) ile gösterilen 441.82 m2 bölümünün 111 ada 123 nolu orman parseli ile birleştirilmesine ve orman niteliği ile Hazine adına tesciline, 111 ada 88 parselin 3426.27 m2’ye düşürülmesine karar verilmiş, hüküm davacı … Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.
Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, kadastro tespitine itiraza ilişkindir.
Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 5304 Sayılı Yasa ile değişik 4. maddesi hükmüne göre yapılmış, çekişmeli parsel orman alanı dışında bırakılmıştır.
İncelenen dosya kapsamına, kararın dayandığı gerekçeye ve hükmüne uyulan bozma kararı gereğince işlem yapılarak alınan uzman orman bilirkişi raporuna göre, mahkemece davanın kısmen kabulü ile dava konusu 118 ada 88 nolu parselin … bilirkişi raporunda (A) harfiyle gösterilen ve orman olduğu saptanan 442.82 m2 lik taşınmaz bölümünün parselden ifrazı ile, 6831 Sayılı Yasanın 11. maddesi uyarınca sınırdaki 111ada 123 sayılı orman parseli ile bütünleştirilmek süretiyle orman niteliğiyle Hazine adına tapuya tesciline karar verilmesinde bir isabetsizlik bulunmamaktadır. Ancak; taşınmazın geriye kalan bölümü için tesbitte olduğu gibi davalı adına tapuya tesciline karar verilmesi gerekirken hüküm yerinde (2) numaralı parağrafta yeralan“111 ada 88 nolu parselin 3426.27 m2 ye düşürülmesine ” şeklinde hüküm kurulması doğru değil ise de, bu husus hükmün bozulmasını ve yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, hükmün düzeltilerek onanması uygun görülmüştür. Bu sebeple; hüküm fıkrasında yer alan “111 ada 88 nolu parselin 3426.27 m2 ye düşürülmesine” cümlesi kaldırılarak, bunun yerine, “111 ada 88 nolu parselin geriye kalan 3426.27 m’2 lik bölümünün tesbitte olduğu gibi aynı niteliği ile davalı adına tapuya kayıt ve tesciline ” cümlesinin yazılması suretiyle düzeltilmesine ve hükmün H.Y.U.Y.’nın 438/7. maddesine göre bu düzeltilmiş şekliyle ONANMASINA, aşağıda … onama harcının temyiz yükletilmesine 22/03/2010 gününde oybirliği ile karar verildi.